Клиентом – компанией, занимающейся разработкой конструкторов сайтов, сайтов и мобильных версий сайтов (далее – разработчик сайтов), - при создании нескольких шаблонов для конструктора сайтов были использованы фотографии (далее – фотографии), приобретенные на фотостоках. По истечении года с момента «выпуска в продажу» конструктора сайтов разработчиком сайтов было получено исковое заявление от фотографа – автора фотографий (далее – фотограф), использованных разработчиком сайтов при создании шаблонов для конструктора сайтов, о нарушении разработчиком сайтов авторских и исключительных прав фотографа на фотографии и выплате компенсации за незаконное использование фотографий.

Исковое заявление было мотивировано тем, что

Фотограф - автор фотографий является профессиональным
фотографом (выполняет платную фотосъемку, по заказу осуществляет написание публикаций, сопровождаемых фотографиями, ведет фотоблоги и т.п.), для которого идентификация его как автора фотографий является единственным способом продемонстрировать свои навыки, умения и профессионализм, распространить информацию о себе как о профессиональном фотографе в сети Интернет. Публикация фотографий в Интернет осуществляется фотографом под собственным именем. В целях популяризации своего творчества и идентификации себя как автора фотографий фотограф разместил (обнародовал) фотографии, в том числе, на своих страницах в социальных сетях, в личном блоге, на сайтах, используемых профессиональными фотографами для поиска и привлечения клиентов.

На создание фотографий фотографом было затрачено значительное количество времени и усилий (в частности, для создания фотографий выполнялись выбор экспозиции, выдержки, фокусного расстояния, резкости кадра, ракурса съемки, настройка профессионального оборудования - фотоаппарата, блендов, световых фильтров и т.д., подбор наиболее подходящих моментов для съемки, художественная обработка фотографий - корректировка резкости, цветового баланса, яркости и контрастности изображений при помощи профессионального графического редактора).

Незаконное использование разработчиком сайтов фотографий непосредственно влияет на доход, узнаваемость и популярность фотографа.

Незаконное использование разработчиком сайтов фотографий без выплаты вознаграждения и без указания на них имени фотографа причинило фотографу имущественный вред, ограничив возможность для потенциальных заказчиков и лицензиатов установить автора фотографий и, следовательно, заключить с фотографом договоры на фотосъемку или лицензионные договоры.

Фотографом не было предоставлено разработчику сайтов право на использование фотографий посредством заключения договора авторского заказа, лицензионного договора или договора об отчуждении исключительных прав. Соответственно, использований разработчиком сайтов фотографий является нарушением авторских и исключительных прав фотографа на фотографии. Следовательно, фотограф вправе требовать прекращения нарушения его исключительных прав на фотографии и выплаты компенсации за нарушение исключительных прав на фотографии.

В соответствии с подпунктами 1, 11 п. 2 ст. 1270 Гражданского кодекса РФ использованием произведения, независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается, в частности, воспроизведение произведения (изготовление одного и более экземпляра произведения или его части в любой материальной форме, в том числе, запись произведения на электронном носителе, запись в память ЭВМ), доведение произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору.
В соответствии с п. 89 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019г. №10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» «использование произведения науки, литературы и искусства любыми способами, как указанными, так и не указанными в подпунктах 1-11 п. 2 ст. 1270 Гражданского кодекса РФ, независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, допускается только с согласия автора или иного правообладателя, за исключением случаев, когда Гражданским кодексом Российской Федерации допускается свободное использование произведения.
Незаконное использование произведения каждым из упомянутых в п. 2 ст. 1270 Гражданского кодекса РФ способов представляет собой самостоятельное нарушение исключительного права.

При этом следует учитывать, что запись экземпляра произведения на электронный носитель с последующим предоставлением доступа к этому произведению любому лицу из любого места в любое время (например, доступ в информационно-телекоммуникационных сетях, в том числе, в сети «Интернет») представляет собой осуществление двух правомочий, входящих в состав исключительного права, правомочия на воспроизведение (подпункт 1 п. 2 ст. 1270 Гражданского кодекса РФ) и правомочия на доведение до всеобщего сведения (подпункт 11 п. 2 ст. 1270 Гражданского кодекса РФ)».
Таким образом, при использовании разработчиком сайтов фотографий было осуществлено воспроизведение фотографий в сети Интернет (подп.1 п.2 ст. 1270 Гражданского кодекса РФ) и незаконное доведение фотографий до всеобщего сведения (подп.11 п.2 ст. 1270 Гражданского кодекса РФ), т.е. совершены два самостоятельных нарушения исключительных прав фотографа на фотографии.

В соответствии со ст. 1301 Гражданского кодекса РФ в случаях нарушения исключительного права на произведение автор вправе в соответствии с п. 3 ст. 1252 Гражданского кодекса РФ требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в размере от 10 000 руб. до 5 000 000 руб., определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения, либо в двукратном размере стоимости контрафактных экземпляров произведения, либо в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения тем способом, который использовал нарушитель.

Риски

- возможные убытки разработчика сайтов, т.к. в случае признания принадлежности авторских и исключительных прав на фотографии фотографу он вправе требовать прекращения использования фотографий в шаблонах конструктора сайтов. Соответственно, разработчик сайтов будет должен удалить фотографии из шаблонов, прекратить реализацию шаблонов конструктора с фотографиями, что может негативно повлиять на популярность и востребованность у пользователей конструктора сайтов, в том числе, у пользователей, уже использующих шаблоны с фотографиями;

- репутационные риски разработчика сайтов;

- расходы разработчика сайтов на выплату компенсации фотографу в случае удовлетворения исковых требований.

Варианты решения

Отзыв на исковое заявление следует обосновать следующими доводами:

В соответствии со ст. ст. 1259, 1225 Гражданского кодекса РФ фотографические произведения относятся к произведениям науки, литературы, искусства, которые в свою очередь, являются объектами авторских прав и результатами интеллектуальной деятельности.
В соответствие со ст. 1226 Гражданского кодекса РФ на результаты интеллектуальной деятельности признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и др.).
В соответствии с п. 1 ст. 1228 Гражданского кодекса РФ автором результата интеллектуальной деятельности признается гражданин, творческим трудом которого создан такой результат интеллектуальной деятельности. Автором произведения науки, литературы или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано. В соответствии с п. 1 ст. 1300 Гражданского кодекса РФ лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения либо иным образом, считается его автором, если не доказано иное.
В соответствии с п. 1 ст. 1300 Гражданского кодекса РФ информацией об авторском праве признается любая информация, которая идентифицирует произведение, автора или иного правообладателя, либо информация об условиях использования произведения, которая содержится на оригинале или экземпляре произведения, приложена к нему или появляется в связи с сообщением в эфир или по кабелю либо доведением такого произведения до всеобщего сведения, а также цифры и коды в которых содержится такая информация.
В соответствии с п. 2 ст. 1255 Гражданского кодекса РФ автору произведения принадлежат следующие права: исключительное право на произведение, право авторства, право автора на имя, право на неприкосновенность произведения, право на обнародование произведения.
В соответствии с п. 1 ст. 1229 Гражданского кодекса РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. В соответствии с п. 1 ст. 1233 Гражданского кодекса РФ правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, если Гражданским кодексом РФ не предусмотрено иное.
Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).
Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом РФ.
Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе, их использование способами, предусмотренными Гражданским кодексом РФ), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную Гражданским кодексом РФ, другими законами.
Таким образом, для удовлетворения исковых требований фотографа необходимо доказать наличие следующих фактов: факт создания фотографий фотографом, наличие авторских прав фотографа на фотографии, наличие исключительных прав фотографа на фотографии.
До момента начала использований фотографий разработчиком сайтов при той степени разумности и осмотрительности, какая от него требовалась как от субъекта предпринимательской деятельности, были предприняты меры для получения информации об отсутствии нарушения прав на фотографии, а именно, изучен раздел сайта фотостока, на котором были приобретены фотографии, содержащий информацию о том, что исключительные права на фотографии принадлежат фотостоку на основании соответствующих законодательству РФ разрешений от авторов фотографий (подтверждается скриншотами страниц сайта фотостока). При приобретении фотографий вместе с платежным документом разработчику сайта было направлено уведомление о том, что права на фотографии принадлежат фотостоку (подтверждается скриншотами электронных сообщений от фотостока, содержащих платежные документы и уведомления).

В противоречие п.1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ фотографом не представлены доказательства факта создания им фотографий, соответственно, наличия у фотографа авторских и исключительных прав на фотографии, а именно: исходные файлы с полноразмерными фотографическими изображениями и информацией о дате и времени создания, корректировки фотографий на каком-либо носителе, подтверждающие факт их создания фотографом; нотариальные протоколы осмотра компьютера фотографа, его электронной почты, которыми могло бы быть зафиксировано наличие на жестком диске компьютера или в электронной почте исходных файлов с фотографиями; скриншоты страниц соц сетей, личного блога фотографа, форумов, пабликов и сайтов с опубликованными фотографиями, демонстрирующие принадлежность фотографий фотографу и позволяющие получить информацию о дате создания или публикации фотографий; ссылки на конкретные публикации в личном блоге, соц сетях, форумах, пабликах и сайтах, в которых непосредственно были бы размещены фотографии. На фотографии отсутствует информация, позволяющая идентифицировать автора.

С учетом вышеизложенного факты создания фотографий фотографом, соответственно, наличия авторских прав фотографа на фотографии, наличия исключительных прав фотографа на фотографии невозможно считать доказанными. Следовательно, основания для удовлетворения исковых требований отсутствуют.

https://businessandlaw.ucoz.net/index/dlja_kompanij_zanimajushhikhsja_optimizaciej_i_prodvizheniem_sajtov_v_poiskovykh_sistemakh_prodvizheniem_v_social/0-39

https://businessandlaw.ucoz.net/index/part_2_dlja_razrabotchikov_sajtov_kompanij_zanimajushhikhsja_optimizaciej_seo_prodvizheniem_sajtov_smm_prodv/0-54

Темы и теги

Россия Стиль Жизни

автор фотография фотограф Интернет разработчик исключительный право использование произведение гражданский кодекс сайт фотосток