«Не рассмотрел ты, рассмотрю я! Или полномочия апелляции в условиях процессуального тупика».
Суть спора А40-148024/2021.
Истец (исполнитель) и ответчик (заказчик) заключили смешанный договор на оказание услуг и выполнение работ.
Исполнитель обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика задолженности за оказанные услуги и выполненные работы. Заказчик по мотивам невыполнения работ и неоказания услуг иск не признал и заявил встречный иск (во втором судебном заседании) о взыскании штрафных санкций.
Судья, увидев встречный иск у себя на столе, решил отложить вопрос о его принятии и после кратких выступлений сторон удалился принимать решение по делу.
Хорошенько подумав, судья огласил: "Встречный иск вернуть, исковые требования удовлетворить".
Мотивируя возврат встречного иска, суд указал:
- Нет совокупности критериев, указанных в ч. 3 ст. 132 АПК;
- Принятие встречного иска "необоснованно расширит предмет доказывания";
- Принятие встречного иска приведет к затягиванию процесса.
Начнем по порядку.
- В части 3 статьи 132 АПК указано, что встречный иск принимается судом в случае, если:
- встречное требование направлено к зачету первоначального требования;
- удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска;
- между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению дела.
Исходя из здравого смысла, очевидно, что не каждый встречный иск может отвечать всем трем критериям одновременно. Например, иск о признании сделки недействительной по своей природе не может быть направлен к зачету. При этом такой иск имеет взаимную связь и исключает полностью удовлетворение первоначального иска.
- Формулировку "необоснованно расширит предмет доказывания" вовсе объяснить затруднительно. Что значит необоснованно? А в каких случаях расширение предмета доказывания является обоснованным? Ответы на эти очевидные вопросы суд в определении о возврате встречного иска не отразил. С такой формулировкой ни один встречный иск не будет принят к производству, а статью 132 АПК можно смело удалять из кодекса.
- Принятие встречного иска приведет к затягиванию процесса. Понятно, что суд, возвращая встречный иск, исходил из необходимости соблюдения всех 3-х критериев. Фраза "приведет к затягиванию процесса" поставлена в противовес фразе "приведет к более быстрому рассмотрению дела". Однако встает еще один очевидный вопрос. Какой встречный иск может привести к более быстрому рассмотрению дела? К более правильному (на мой взгляд), любой. Процессуальные нормы предписывают, что после принятия встречного иска рассмотрение дела начинается с самого начала. Кроме того, первоначальному истцу нужно время, чтобы подготовить мотивированный отзыв на встречный иск, а суду - решить иные задачи предварительного судебного заседания. Получается, что любой встречный иск затянет время. А раз так, то суд не может с фразой "затянет время" вернуть встречный иск, либо нужно удалять ст. 132 АПК. Развивая эту логическую цепочку, становится очевидным, что для принятия встречного иска суду достаточно удостовериться в соблюдении лишь одного критерия из трех.
Взгляд апелляции.
Важно понимать, что в моей ситуации суд первой инстанции одновременно вернул встречный иск и принял решение по делу, лишив тем самым возможности моего доверителя обжаловать определение до рассмотрения дела по существу. Таким действием суд первой инстанции, казалось бы, поставил ответчика и вторую инстанцию в процессуальный тупик.
Просьбы к апелляции сводились к следующему. Отменить определение, отменить решение, принять встречный иск и рассмотреть дело по правилам суда первой инстанции.
Суд апелляционной инстанции, отменяя определение о возврате встречного иска, указал, что встречный иск направлен к зачету первоначального требования; удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска; между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь. Про "быстро" и "правильно" апелляция ничего не написала.
Кроме того, апелляция удовлетворила ходатайство о рассмотрении дела по правилам суда первой инстанции, сославшись на ч.6.1 ст. 268, ч. 4 ст. 270 АПК, а также на п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6.
Частью 6.1 ст. 268 АПК РФ предусмотрено, что при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, в срок, не превышающий трех месяцев со дня поступления апелляционной жалобы вместе с делом в арбитражный суд апелляционной инстанции.
В соответствии с ч. 4 ст. 270 АПК, основаниями для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае являются:
1) рассмотрение дела арбитражным судом в незаконном составе;
2) рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания;
3) нарушение правил о языке при рассмотрении дела;
4) принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле;
5) неподписание решения судьей или одним из судей, если дело рассмотрено в коллегиальном составе судей, либо подписание решения не теми судьями, которые указаны в решении;
6) отсутствие в деле протокола судебного заседания или подписание его не теми лицами, которые указаны в статье 155 настоящего Кодекса, в случае отсутствия аудиозаписи судебного заседания;
7) нарушение правила о тайне совещания судей при принятии решения.
Из указанных норм не следует, что неправомерный отказ в принятии встречного иска является основанием для перехода к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции. Каких-либо разъяснений на этот счет я также не встречал. В свою очередь, п. 2 ч. 4 ст. 272 АПК применен быть не мог из-за вышеуказанного процессуального тупика.
Однако апелляция изящно применила п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6, указав, что сам факт предъявления встречного иска равнозначен заявлению о зачете, вне зависимости от того, принят он или нет. Фактические и юридические основания зачета должны быть проверены судом, так как заявление о зачете влечет за собой прекращение обязательств.
Простыми словами суд апелляционной инстанции в ответ на грубое процессуальное нарушение первой инстанции ответил: "Не рассмотрел ты, рассмотрю я".
Для критиков данного подхода.
Что нужно было делать суду? Как ему восстановить нарушенные права первоначального ответчика, кроме как отменить определение и перейти к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции? Забегая вперед, кассация именно так и оправдала процессуальные действия апелляции, задав первоначальному истцу вышеуказанные вопросы.
На мой взгляд, из данного дела можно сделать следующие выводы.
- Встречный иск не должен (и не всегда может) соответствовать всем критериям, установленным в ч. 3 ст. 132 АПК.
- Восстановление права лица важнее, нежели формальное соблюдение закона, а выход за пределы полномочий может быть оправдан здравым смыслом.