Юристы рассказали о рисках для бизнеса спора Минпромторга с X5 Retail Group
25 апреля Арбитражный суд Московской области удовлетворил иск Минпромторга о приостановлении корпоративных прав компании X5 Retail Group N.V. (Нидерланды) в отношении «Корпоративного центра Икс 5», управляющего сетями «Пятерочка», «Перекресток» и «Чижик» (дело № А41-26836/2024). Об этом сообщила компания на своем сайте. Информация о принятом решении в карточке дела пока отсутствует. В качестве третьих лиц к участию в деле привлечены «Корпоративный центр ИКС 5», «Альтэкс», кипрский Speak Global Limited и Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 46 по Москве. Кипрская фирма является учредителем «Корпоративного центра ИКС 5».
Причиной спора стало иностранное владение экономически значимым предприятием. 1 марта премьер-министр Михаил Мишустин подписал распоряжение, согласно которому в список ЭЗО включены пять крупных холдинговых компаний: «Корпоративный центр ИКС 5»АО «АБ Холдинг», «ЮНС-Холдинг», АО «АкронГрупп», «Городской супермаркет», «Разрез Аршановский».
ЭЗО — это компании, которые имеют существенное значение для суверенитета и безопасности РФ в экономике. Это системно значимые банки, субъекты критической информационной инфраструктуры, градообразующие предприятия, IT-компании и фирмы, которые создают и модернизируют высокопроизводительные или высокооплачиваемые рабочие места. В конце 2023 года президент расширил перечень ЭЗО. Теперь получить такой статус могут участники рынка ценных бумаг — управляющие компании (УК), которые имеют право распоряжаться активами не меньше чем 300 000 клиентов на сумму свыше 400 млрд руб. На статус ЭЗО может рассчитывать и материнская структура такой УК, но только если она сама или ее дочерняя фирма существенно влияют на обеспечение стабильности российского финрынка и его развитие.
Из-за включения в список ЭЗО на «Корпоративный центр ИКС 5» теперь распространяются требования закона №470-ФЗ об исключении из структуры владения иностранных холдингов. В августе 2023 года соответствующий документ подписал президент. Закон направлен на понуждение собственников к переводу в российскую юрисдикцию российского же бизнеса, прежде всего в ключевых и стратегических отраслях, и восстановлению прав его российских совладельцев. ст.4 ФЗ №470-ФЗ предполагает, что корпоративные права иностранной холдинговой компании приостанавливаются при установлении любого из следующих обстоятельств:
- отказ либо уклонение иностранной холдинговой компании от осуществления прав или от добросовестного исполнения обязанностей акционера ЭЗО либо возникновение угрозы такого отказа;
- совершение иностранной холдинговой компанией действий, направленных на создание препятствий для управления ЭЗО, в т.ч. фактическое прекращение управления деятельностью такой организации;
- совершение иных действий, которые могут привести к прекращению или приостановлению деятельности, ликвидации или банкротству ЭЗО.
В частности, норма конкретизирует, что о таких обстоятельствах свидетельствует сокращение штата компании, прекращение значимых договоров либо деятельности или соблюдение введенных санкций.
Минпромторг требует суд приостановить корпоративные права нидерландской компании. «РИА Новости. Дела арбитражные» указывает, что если суд удовлетворит иск, то ее акции впоследствии будут распределены между держателями депозитарных расписок и конечными собственниками X5 Retail Group. Принудительная деофшоризация приведет к преобразованиям «Корпоративного центра ИКС 5»: фирма станет акционерным обществом, ценные бумаги которого торгуются на Мосбирже.
Это первое дело в рамках реализации закона №470-ФЗ. Право.ru уточнило у экспертов, какие последствия для судебной практики оно повлечет и какие компании находятся в зоне риска.
Мнение юристов
Юрист адвокатского бюро Иван Алямкин считает, что данное дело демонстрирует, что закон №470-ФЗ начинает применяться на практике. Эксперт рекомендует иностранным собственникам для защиты своего бизнеса задуматься о смене иностранной юрисдикции на российскую, например, в соответствии с законом о международных компаниях и международных фондах. Алямкин указывает, что в настоящее время ряд крупных компаний уже прибегли к смене юрисдикции в соответствии с данным законом.
Данное дело открывает новых виток в сфере корпоративных споров, связанных с приостановлением корпоративных прав иностранных компаний.
По его мнению, приостановление корпоративных прав иностранной компании может быть осуществлено, если она управляет экономически значимой организацией и осуществляет действия, предусмотренные ст. 4 закона №470-ФЗ, например, прекращает управление экономически значимой организацией, уточняет эксперт.
Управляющий партнер Жанна Томашевская указывает, что законодательство об экономически значимых организациях предусматривает механизмы восстановления управления, утраченного из-за введения санкций, наряду с редомициляцией и ликвидацией иностранного холдинга. Таким способом, помимо X5 Group, планирует воспользоваться в отношении «Азбуки вкуса»: ранее президент сети магазинов Денис Сологуб подал исковое заявление о вступлении в прямой контроль компаний «Городской супермаркет» в Арбитражный суд Московской области (дело № А41-27398/2024). Томашевская уточняет, что правом на такое заявление обладает узкий круг организаций, определенных правительством. Помимо X5 и «Азбуки вкуса» в него включены еще четыре компании, бенефициары которых пока данным механизмом не воспользовались.
Закон предусматривает достаточно аккуратный механизм, который учитывает интересы не только российских бенефициаров, но и иностранных собственников бизнеса.
Томашевская поясняет, что зарубежные акционеры, наряду с российскими, также вправе вступить в прямое владение акциями или долями ЭЗО на территории России, а при нежелании становиться прямым акционером российской компании – получить компенсацию рыночной стоимости своих акций или долей, либо в начале 2025 года восстановить прежний косвенный контроль через иностранный холдинг в части своего владения. Российские же бенефициары, которых закон обязывает вступить в прямое владение акциями или долями ЭЗО, смогут выстроить новую холдинговую структуру на российском уровне, — закон допускает передачу бенефициаром своего права на вступление в прямое владение любому российскому физическому или юридическому лицу, уточняет эксперт. Таким лицом может выступить, например, холдинговая компания в форме общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества, а также иные не самые привычные холдинговые структуры, например, личный фонд, хозяйственное общество в составе закрытого паевого инвестиционного фонда, номинальный владелец-физическое лицо и т.п.
Томашевская предупреждает, что принимая решение о передаче права на вступление в прямое владение ЭЗО, бенефициару необходимо учитывать связанные с этим риски. Например, при передаче номинальному держателю-физическому лицу одним из них будет возможность привлечения бенефициара к субсидиарной ответственности при банкротстве компании ЭЗО (определение Верховного суда от 25 марта 2024 года по делу № А16-1834/2022). С точки зрения эксперта, еще один важный момент, который необходимо учитывать: иностранные холдинги могут попытаться инициировать инвестиционный арбитраж против РФ, аргументируя свою позицию тем, что закон №470-ФЗ об ЭЗО нарушает меры инвестиционной защиты по двусторонним договорам РФ. Томашевская приводит пример, что между Россией и Нидерландами заключен договор об инвестиционной защите, который предусматривает, что государство может вводить определенные меры, которые являются разумными, законными и недискриминационными. Вместе с тем, с учетом того, что закон об ЭЗО предоставляет иностранным бенефициарам право вступления в прямое владение, а также дополнительные права на получение рыночной компенсации за актив и восстановление владения через иностранные холдинги через достаточно короткий период времени, с выплатой всех причитающихся им дивидендов, по ее мнению, что доказывание нарушения мер инвестиционной защиты будет как минимум затруднено.
Управляющий партнер , вице-президент Франко-Российской ТПП Дмитрий Демиденко поясняет, что приостановление корпоративных прав иностранных холдинговых компаний — новый институт российского права, который начал действовать с 4 сентября 2023 года на основании закона № 470-ФЗ. По его мнению, в зоне риска находятся компании, которые являются значимыми для российской экономики и совершают действия, расцениваемые регулятором как нарушающие экономические интересы государства: расторгают или прекращают исполнять ключевые договора, публично заявляют о намерении покинуть рынок, тщательно соблюдают введенные против РФ санкции.
К сожалению для иностранных собственников, особенно из США или стран ЕС, закон ставит компании «меж двух огней»: пытаясь соблюсти требования одной юрисдикции, они автоматически нарушают законы другой.
Демиденко считает, что в правовом поле РФ иностранные собственники, по сути, превращаются в «бесправных», которые не могут ни продать, ни иным образом избавиться от своей доли в российском обществе, и одновременно не принимают участия в управлении им, распределении доходов и пр. Эксперт указывает, что они пытаются обезопасить свои российские активы разными способами, в том числе путем договоренностей с российскими субъектами хозяйствования, зачастую через смену корпоративной структуры. По его мнению, сложившаяся ситуация как-то доктринально не повлияет на российское корпоративное право, поскольку институт «приостановления корпоративных прав» явно является экстраординарной мерой для текущей конфликтной ситуации и, скорее всего, будет отменен при малейшей нормализации отношений. Другое дело, что сроки нормализации не берется предсказать никто, уточняет Демиденко.
Руководитель практики Ангелина Балакина полагает, что очевидная цель принятия закона № 470-ФЗ — сделать участие лиц из недружественных стран в российских компаниях максимально неудобным, по факту вынудить иностранных собственников отказаться от контроля над российскими компаниями в пользу российских бенефициаров, топ менеджеров. Текущая судебная практика складывается не в пользу иностранных собственников, поэтому защитить свой бизнес в текущих реалиях будет затруднительно, считает эксперт. По ее мнению, под ударом сейчас находятся все компании, которые уже были включены кабмином в перечень экономически значимых организаций. В список вошли, помимо «Корпоративного центра ИКС 5», пять крупных холдинговых компаний: АО «АБ Холдинг», «ЮНС-Холдинг», АО «АкронГрупп», «Городской супермаркет», «Разрез Аршановский».
Балакина уточняет, что в большей степени рискует сейчас иностранный холдинг, доля участия которого составляет более 50% и который своими действиями или бездействиями создает препятствия для управления российской компанией и её нормальному функционированию. К злонамеренным действиям со стороны иностранного холдинга, которые создают угрозу российской экономике, суды, по мнению эксперта, могут отнести сокращение штата сотрудников, прекращение контактов, не исполнение договорных обязательств, просрочку по выплате заработной плате и др.
Выводы суда по делу X5 Retail Group станут практикообразующими, именно на этом деле «обкатают» практику применения Закона № 470-ФЗ.
Балакина не исключает, что вскоре иски о приостановлении корпоративных прав получат остальные холдинговые компании из экономически значимых организаций. По ее мнению, вызывает опасения, что суд из-за сжатых сроков рассмотрения дела (1 месяц) не будет тщательно вникать в ситуацию и примет решение о приостановлении корпоративных прав, чтобы перестраховаться. При этом маловероятно, что суд будет на стороне иностранного собственника, считает эксперт. В случае, если суд примет решение о приостановлении корпоративных прав, X5 Retail Group будет вправе требовать компенсацию стоимости за свои доли, но с учетом текущих контрсанкционных ограничений даже при взыскании компенсации денежные средства поступят на российский счет типа С, распоряжение которым затруднительно, считает Балакина.