Налоговая деконструкция - 3D

Когда-то давно, в 2005 году в диссертации на тему «Категория добросовестность в налоговом праве» обосновывая необходимость корректного расчета налогов при различного рода переквалификациях, я использовал термин «реконструкция налоговых последствий». Сейчас этот термин с небольшой модификацией (налоговая реконструкция) весьма распространен в практике. Он используется даже судами.

Необходимость проведения полной и последовательной налоговой реконструкции формально признана, как на уровне Верховного суда, так и в официальных письмах ФНС РФ.

Но как оказалось, между формальным признанием и применением на практике – слишком большая дистанция. Практика нарушения контролирующими органами правил и принципов налоговой реконструкции стала настолько распространена, что у меня возникла идея ввести новый термин – «налоговая деконструкция».

Будем называть налоговой деконструкцией случаи, когда в результате переквалификации операций производятся налоговые доначисления с нарушением прав налогоплательщика, принципов налогообложения, искажается природа налога…

Но следя за неуемной фантазией и цинизмом контролирующих органов нам приходится идти еще дальше. Налоговая деконструкция приобретает своеобразный рельеф и даже объем. По нашему опыту, налоговая деконструкция может возникать в одном, двух, и трех «измерениях».

Будем называть «налоговой деконструкцией одного измерения (1D)» явление, когда нарушаются правила налоговой реконструкции исключительно в границах одного налога. Например, при доначислении дохода, не учитывается расход.

«Налоговой деконструкцией двух измерений (2D)» будем называть нарушение принципов налоговой реконструкции, происходящих между различными налогами. Такое происходит, когда для целей исчисления различных налогов одна и та же операция получает различную оценку. Самый последний и, наверное, наиболее яркий пример такого рода налоговой деконструкции – дело ВС компании Бершка (А09-1751/2021) в котором таможенные платежи были доначислены в результате переквалификации дивидендов (в часть цены товара). Т.е. для целей исчисления налога на прибыль и таможенных патежей эта выплата получила различную оценку.

Но недавно в нашей практике возникла ситуация, которую можно условно назвать «деконструкция трех измерений (3D). Это когда контролирующие органы пытаются доначислить налоги переквалифицировав ранее добровольно переквалифицированные налогоплательщиком операции. Так, в одном из известных нам кейсов таможенные органы всерьез думали над тем, чтобы переквалифицировать в часть цены товара стоимость внутригрупповых услуг, которые налогоплательщик по настоянию налоговых органов учел в налоговом учете, как дивиденд. Если бы это произошло, то в результате произошла бы двойная переквалификация: услуги в дивиденд (для целей налога на прибыль) и дивиденд в часть цены товара (для целей расчета таможенной пошлины).