Управляемая преемственность: как личный фонд сохраняет бизнес и благосостояние семьи
В вопросах преемственности самые сложные проблемы, с которыми сталкиваются владельцы бизнеса, чаще связаны не с самим бизнесом, а с семьей. Поэтому значительная часть работы должна быть направлена на управление семейными и личными ожиданиями бенефициара и его семьи. Этого невозможно добиться без их активного участия в процессе преемственности. На практике профессиональным консультантам проще сосредоточиться на технической стороне передачи активов, чем работать с семейными аспектами. И хотя этот процесс может показаться наиболее сложным, человеческий компонент наиболее важен: именно члены семьи в конечном счете решают, будет ли преемственность успешной или нет.
Многие российские компании успешно справляются с планами преемственности собственников и менеджмента, сохраняя при этом гармонию в семье и бизнесе. Исторически частный бизнес шел по пути структурирования преемственности и владения капиталом через проверенные зарубежные структуры в различных юрисдикциях (трасты и фонды). Эти механизмы утратили эффективность после 2022 года на фоне введения санкционных ограничений, высоких рисков блокировки активов и отказов доверительных управляющих от работы с российскими клиентами. В качестве альтернативы зарубежным механизмам российский законодатель предложил такой инструмент, как личные фонды, и к началу июня их насчитывается уже более 260.
Как устроен личный фонд
Личный фонд можно представить в виде «конструктора», который наполняется активами, рыночной стоимостью не менее 100 млн руб., и передается под управление заранее выбранным учредителем подготовленным лицам. При этом личный фонд по усмотрению учредителя может быть учрежден как на определенный срок (например, до достижения выгодоприобретателем определенного возраста, получения им высшего образования либо вступления выгодоприобретателя в брак), так и бессрочно.
Уникальность личного фонда состоит в том, что, будучи эффективным инструментом планирования преемственности, на него не распространяются нормы наследственного законодательства. Он владеет переданным ему имуществом на праве собственности, в результате чего эти активы не входят в состав наследства учредителя и не подлежат разделу между наследниками. Это позволяет снизить риски нежелательного дробления активов между наследниками в результате выдела обязательных долей, которые причитаются отдельным категориям наследников независимо от содержания завещания. В частности, несовершеннолетним детям или нетрудоспособным детям, супругу и родителям. Более того, нивелирование действия наследственного законодательства защищает активы от «вмешательства» органов опеки и попечительства в вопросы распоряжения имуществом, унаследованным несовершеннолетними детьми. Это особенно важно, когда в состав наследства входят доли в хозяйственных обществах.
Личный фонд позволяет реализовать стратегию преемственности за счет того, что учредитель может заранее определить порядок передачи благосостояния назначенным выгодоприобретателям с расчетом на многие поколения вперед. Учредитель по своему усмотрению вправе указать как конкретных лиц, у которых будет право на получение имущества личного фонда, так и порядок их определения. Например, условиями управления личным фондом можно предусмотреть, что выгодоприобретателями признают только совершеннолетних потомков учредителя по прямой нисходящей линии (дети, внуки, правнуки и так далее). Выплаты из личного фонда можно предусмотреть только при наличии у выгодоприобретателя брачного договора с супругом, где установлен раздельный режим имущества.
Кроме того, учредитель может определить основания, при наступлении которых лица утрачивают право на получение имущества и перестают быть выгодоприобретателями личного фонда (например, «недостойное поведение» выгодоприобретателя — лишение его родительских прав, привлечение к ответственности за причинение физического вреда, употребление наркотических веществ). В таких ситуациях учредитель вправе предусмотреть, кому далее перейдет имущество фонда. Для этого учредитель «подназначает» иное лицо. Например, если сын утратит право на получение имущества фонда, то выгодоприобретателем станет его совершеннолетняя двоюродная сестра либо вовсе благотворительный фонд.
Задача консультанта — объяснить бенефициару, что нераспространение норм наследственного законодательства, помимо преимуществ, может повлечь и сложности, если в документах фонда не предусмотреть механизм «подназначения» выгодоприобретателей.
Важное преимущество личного фонда — конфиденциальность сведений о его учредителе. Информация доступна только компетентным государственным органам, что создает дополнительную защиту активов, переданных в фонд, например, от санкционных рисков учредителя. Если учредителю важна конфиденциальность, рекомендуется предусмотреть дополнительные меры, указать в качестве адреса регистрации фонда помещение, не связанное с учредителем напрямую. Это поможет снизить риск его идентификации по косвенным признакам.
Как построить систему управления
В сравнении с другими организационно-правовыми формами юрлиц в России личный фонд предоставляет наибольшую гибкость в построении системы органов управления. Закон подразумевает, что учредитель (или учредители-супруги) может самостоятельно определить порядок управления фондом при жизни и установить правила, которые начнут действовать после его смерти. С одной стороны, это позволяет находить эффективные решения для любой ситуации, учитывая тип активов, состав семьи, вовлеченность выгодоприобретателей и близких лиц. С другой — требует внимательного долгосрочного планирования: необходимо заранее задать устойчивые принципы, которые помогут клиенту избежать тупиковых ситуаций и блокирования деятельности личного фонда в перспективе 25–50 лет.
До момента смерти учредитель самостоятельно выстраивает структуру органов управления фондом и их компетенции, определяет кандидатов в органы управления и критерии их отбора, руководствуясь уставом и условиями управления. При жизни степень его участия в управлении может различаться в зависимости от его намерений. После смерти учредителя такие вопросы регулируются в соответствии с уставом и условиями управления.
В зависимости от воли учредителя, в период его жизни высшим органом фонда может выступать он сам, а после смерти полномочия переходят к высшему коллегиальному органу управления или попечительскому совету. Закон не устанавливает их конкретные полномочия, за исключением согласования определенных сделок, если это предусмотрено уставом. Учредитель вправе определить функции этих органов с учетом потребности в сбалансированной системе управления. В зависимости от состава передаваемых активов, направлений деятельности фонда и лиц, которые будут включены в органы управления, можно установить специальный порядок принятия решений. Такая система снижает риски недобросовестного и неразумного поведения со стороны управляющих, в частности предотвращает неоправданную распродажу активов фонда или действия в ущерб интересам выгодоприобретателей.
Закон также предусматривает возможность создания надзорного органа, контролирующего работу органов управления фонда, и коллегиального исполнительного органа. В их компетенцию могут входить согласование юридически значимых действий и сделок, указанных в уставе, и принятие решений о досрочном прекращении полномочий и назначении временного единоличного исполнительного органа (ЕИО).
Формирование исполнительного органа
Для создания и функционирования личного фонда достаточно назначить единоличный исполнительный орган. Учредитель не может занимать эту должность или входить в коллегиальный исполнительный орган.
Варианты участия учредителя в управлении
Хотя учредитель не может быть ЕИО, он может участвовать в управлении:
- через высший коллегиальный орган фонда;
- попечительский совет;
- надзорный орган.
Регламентация деятельности органов фонда
В уставе и условиях управления следует подробно описать:
- порядок созыва и проведения заседаний;
- процедуру принятия решений;
- механизм удостоверения решений для предотвращения споров.
Планирование состава органов управления
Для устойчивой работы фонда важно заранее определить:
- порядок назначения членов органов управления;
- список потенциальных кандидатов в коллегиальные органы;
- правила назначения ЕИО.
Долгосрочная устойчивость управления
Чтобы фонд функционировал в соответствии с волей учредителя и после его смерти, необходимо заранее и детально проработать правила управления и взаимодействия всех органов.
Важно отметить, что в настоящее время практика применения личных фондов еще формируется. В связи с этим будущим учредителям стоит быть готовыми к возможным затруднениям, включая ограниченную осведомленность некоторых нотариусов и банков о специфике личных фондов.
Авторы:
Владислав Риков
Партнер практики транспорта и финансирования активов
Гаяне Штоян
Советник практики семейного права и наследственного планирования
Ирина Куянцева
Советник практики корпоративного права и M&A