Защита личных активов: от теории к практике

 
Предприниматели уделяют большое внимание прибыльности бизнеса и поиску новых точек роста. Но зачастую забывают о главном - защите активов. Сергей Ушаков, (юридическая компания «Лемчик, Крупский и партнеры») - приводит основные правила такой защиты, которые позволят вам быть уверенными в завтрашнем дне. 

К нам обратился клиент – собственник крупного бизнеса, специализирующийся на строительстве.
Вопросы клиента касались исключительно проблем бизнеса. Однако мы понимали, что проблемы бизнеса могут затронуть и его личные активы, в связи с чем предложили структурировать имущество. Клиент собщил, что эта задача уже выполнена другим юристом.
Спустя три дня после встречи клиент попал в аварию и погиб. Мы узнали об этом от исполнительного директора компании, который связался с нами в тот же день. Итог разговора был следующий:
- бизнес передается доверительному управляющему,
- банки отказываются от продления договоров кредитования и факторинга,
- контрагенты – крупнейшие поставщики, намерены расторгнуть договоры.
На этом этапе нам стало понятно, что личные активы и бизнес погибшего не были защищены: у него не было ни завещания, ни корпоративного соглашения, ни опционов, ни брачного договора.
После смерти клиента пострадали его близкие люди и бизнес-партнеры, поскольку:
- у клиента были бывшие супруги и несовершеннолетние дети от двух браков,
- бизнес оказался в руках стороннего человека-доверительного управляющего, который не имеет должного представления специфики компании и бизнес-процессах,
- партнеры погибшего также попали в зону риска, в связи с тем, что деятельность бизнеса во время разрешения наследственного дела находится «в руках» доверительного управляющего, а позже будет переда наследникам (несовершеннолетним детям и бывшим супругам).
Для того чтобы избежать подобных ситуации, необходимо задуматься о защите своих личных активов. И при этом руководствоваться следующими рекомендацими.
 
Задумайтесь о защите личных активов заранее.
Если человек продал, подарил или иным способом реализовал имущество в течение трех лет до того, как обанкротился, то суд может расценить такие сделки как попытку скрыть имущество от кредиторов и признать их недействительными. В этом случае все, что было передано по оспоренной сделке (имущество, денежные средства, права требования и пр.) будет продано на торгах в банкротстве.

 Заранее разработайте законную структуру владения активами, которая включает в себя набор инструментов, обеспечивающих защиту личного имущества в случае финансовых трудностей.

 Стандартный набор инструментов включает в себя следующие элементы: 

➢ Брачный договор/Соглашение о разделе имущества
Фактически брачный договор, соглашение о разделе имущества и договор залога имущества – это те инструменты, которыми стоит воспользоваться пока кризис ещё далеко.
Брачный договор законно позволяет сохранить 50% имущества каждого из супругов при условии равноценного и пропорционального раздела активов. В связи с чем, такой инструмент наиболее распространен: за последние пять лет количество заключаемых брачных договоров выросло на 67%, а если сравнивать с показателями десятилетней давности - более чем в четыре раза.
Брачный договор определяет имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения. Такой договор может быть заключен как до государственной регистрации заключения брака, так и в любое время в период брака. Заключается в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению.
Перед заключением брачного договора проведите оценку совместно нажитого имущества. Такая оценка позволит подтвердить равноценность и защитит договор от потенциального оспаривания.

 ➢ Договоры отчуждения (купли-продажа, дарение, отступное и пр.).
Важно: такой договор должен быть заключен между разаффилированными лицами и по рыночной стоимости, в противном случае такой договор будет признан недействительным.
Для того чтобы защитить сделку, оспариваемую на основании ст. 10 и 168 ГК РФ, рекомендуется использовать три аргумента:
1) сделка имеет экономическую цель; 2) истец не доказал умысел обеих сторон сделки вывести актив должника и причинить вред кредиторам;
3) на момент совершения сделки у должника не было признаков несостоятельности или другая сторона сделки не знала и не могла о них знать.
Таким образом, для успешной защиты сделки от оспаривания необходимо учитывать срок ее совершения относительно момента возникновения кризисной ситуации, основания для оспаривания (общие, содержащиеся в ГК РФ или специальные, указанные в законе о банкротстве), а также коммерческие цели сделки. 

➢ Защита «единственного жилья».
 В силу положений Конституции Российской Федерации под единственным жильем понимается единственное пригодное жилое помещение для постоянного проживания должника и совместно проживающих с ним членов его семьи.
По общему правилу в отношении единственного жилья действует исполнительский иммунитет, который позволяет сохранить имущество, несмотря на финансовые сложности. Однако на практике возникают ситуации, когда суд снимает исполнительский иммунитет и обращает взыскание на единственное жилье.
Возникает соответствующий вопрос: «Когда же единственное жилье сохраняют?» или «Как не допустить обращение взыскания на единственное жилье?»
Мы выделили определенные критерии, по которым суд оценивает возможность сохранения статуса «единственного жилья» и исполнительского иммунитета:
• Помещение пригодно для проживания;
• Соответствующая площадь в пересчете на каждого члена семьи с учетом нормы предоставления (в каждом регионе установлен индивидуальный норматив);
 • Отсутствие злоупотребления правом со стороны Должника;
 • Отсутствие смысла продажи единственного жилья ввиду существенности расходов на приобретение замещающего жилья и связанной с этим непропорциональности погашения требований кредиторов (большая часть остается непогашенной); 
• При пропуске залоговым кредиторов срока на установление его требования; 
• Невозможность проживания должника в иных жилых помещениях по причине наличия новой семьи.
  
➢ Трастовые фонды
Основная цель использования траста для защиты личных активов состоит в том, что после передачи активов в траст они перестают быть имуществом учредителя или бенефициара, поэтому на них нельзя обратить взыскание по искам к учредителю или бенефициару.

 ➢ ЗПИФ, ПИФ, Производственный кооператив
Паевой инвестиционный фонд (ПИФ) представляет собой одну из форм коллективных инвестиций с доверительным управлением средствами. Работа ПИФ осуществляется следующим образом: участник приобретает долю активов фонда (паёв). Управляющая компания (УК) реализует инвестиционную стратегию, инвестируя средства в определенные активы. Полученная прибыль от инвестиций распределяется между дольщиками в зависимости от их участия (количества паёв). За предоставление услуг дольщикам (управление средствами) УК получает вознаграждение - комиссию управляющего.
Выбор между ЗПИФ и ПИФ обусловлен предпочтениями инвестора. Для большинства частных инвесторов, которым важна не только доходность, но и возможность доступа к вложенным средствам в любое время, больше подойдет открытый ПИФ.
ЗПИФ в этом отношении предпочтительнее для долгосрочных инвестиций, ориентированных на конкретный проект или стратегию вложений.
С точки зрения налогообложения фонды равнозначны. Платить НДФЛ придется только при продаже (погашении) паев или (если подобное предусмотрено правилами) промежуточной выплате прибыли пайщикам.
Производственный кооператив - это такая же форма юридического лица, как ООО, АО, товарищества и партнерства. По своей природе это форма объединения граждан своим трудом для достижения общего результата. Однако на практике такая юридическая конструкцияиспользуется для защиты личных активов. При соблюдении определенных условий производственный кооператив может стать надежным "Хранителем активов".

 ➢ Личный фонд
Личные фонды появились в российском законодательстве в марте 2022 года как альтернатива западным инструментам - частным фондам и трастам. До этого закон позволял создать только наследственный фонд после смерти наследодателя. Гражданин вправе создать личный фонд для управления имуществом, рыночная стоимость которого должна составлять как минимум 100 млн рублей. После смерти учредителя наследование имущества происходит не по нормам наследственного права, а по правилам, которые утвердит учредитель.
 
➢ Завещание
Суть завещания заключается в передаче прав на наследуемое имущество определенным лицам (наследникам) в соответствии с его волей. Родственные связи при назначении наследников значения не имеют: гражданин имеет право завещать имущество ребенку или другу, можно составить завещание на юридическое лицо, оставить наследство государству или благотворительному фонду.
Воля завещателя может быть ограничена только одним условием - выделением доли обязательным наследникам, к числу которых относятся дети наследодателя, не достигшие 18-летнего возраста, нетрудоспособные супруг и родители, а также инвалиды из числа родственников - наследников по закону, которых он содержал при жизни не менее года перед смертью. 

Набор механизмов для каждого случая по построению стратегии личных активов является индивидуальным. В связи с чем, мы рекомендуем проводить «юридический чек-ап» совместно с юристами и адвокатами, для определения степени рисков имущества и разработки корректной стратегии по сохранению личных активов. 

Также необходимо учитывать, что действия по структурированию имущества должны быть обоснованными, разумными и преследующими законную цель
Противоправное причинение вреда кредиторам станет основанием для оспаривания сделок и истребования имущества по сделке. Для того, чтобы нивелировать риски, рекомендуем руководствоваться следующими правилами:
1. Один из ключевых факторов при защите личных активов бизнесмена — это обеспечение реальности сделки, подтверждение платежеспособности другой стороны сделки, экономическая обоснованность совершения сделки, а также корректное и профессиональное оформление всей документации по сделке.
В связи с чем для обеспечения защищенности сделки мы рекомендуем,
- Подготовить меморандум экономического обоснования сделки;
- Проверить финансовое положение контрагента по сделке;
- Провести оценку рыночной стоимости объекта продажи.

 
 2. Не аккумулировать имущество только на себе либо на своих близких родственниках.
Если предприниматель передал активы близким родственникам, то кредиторы и другие заинтересованные лица легко могут оспорить сделки. Это связано с тем, что в большинстве случаев такие сделки совершаются с целью сокрытия имущества. 

3. Проводите due diligence сделки на предмет потенциального оспаривания.
Due diligence - это стратегический анализ предстоящей или уже совершенной сделки Клиента. Результатом анализа является заключение с подробным описанием всех спорных и рискованных факторов сделки. 

4. Если вы пользуетесь услугами номинальных директоров, то защищайте бизнес корпоративными инструментами.
Нередки ситуации, когда в структуру группы компаний привлекается номинальный участник. Приведу примеры.
Кейс №1. Номинальный владелец (Единственный участник и Генеральный директор операционной компании) на протяжении длительного периода времени ежемесячно совершал денежные переводы на свой счет, а впоследствии «переводил» их в пользу бенефициарного владельца.
Бенефициар не задумывался о рисках, связанных с номинальным владением бизнеса, в особенности о рисках возникновения семейного конфликта у номинального владельца и влиянии такого конфликта на всю структуру бизнеса.
Впоследствии супруга номинального собственника обратилась в суд с требованием о разделе совместно нажитого имущества (в которое входила доля в бизнесе) и о взыскании алиментов на содержание несовершеннолетних детей. При расчете алиментов на содержание, супруга требовала учитывать доходы от предпринимательской деятельности (в том числе с «денежных операций» своего супруга).
Бенефициар компании оказался в ситуации, при которой он мог лишиться бизнеса исключительно из-за семейного конфликта номинального собственника.
Супруге удалось «забрать» часть доли в бизнесе и установить сумму алиментов с учётом «выведенных» денежных средств
Кейс №2. Часть структур в крупной группе компаний «принадлежала» номинальным собственникам.
Один из номинальных собственников ушел из жизни и его активы (доля в ООО, а также движимое и недвижимое имущество) были распределены между наследниками.Учитывая отсутствие завещания, а также родственных связей, фактический бенефициар бизнеса был исключен из числа лиц, которые могут претендовать на рассматриваемую долю.
Бенефициару пришлось выкупить у наследников свой же актив.
Рекомендации:
Тщательно оформите взаимоотношения с номинальными директорами. «Защитными» инструментами могут быть:
- опционное соглашение – это правовой инструмент, который предоставляет право, но не обязательство, купить или продать актив (например, долю в обществе) по определенной цене в определенный момент времени;
- корпоративный договор - соглашение, которое регулирует взаимоотношения между участниками компании и определяет их права и обязанности. Договор также может содержать положения о защите личных активов собственника, например, ограничения ответственности участников за долги корпорации или о механизмах разрешения споров;
- завещание, которое будет предусматривать отчуждение доли в пользу бенефициаров;
- брачный договор (при наличии брака);
- алиментное соглашение (при наличии несовершеннолетних детей).
 
Защита личных активов в современных условиях требует комплексного подхода и оперативного реагирования на изменения внешней среды. Постоянное обновление знаний и использование новейших практик позволят не только сохранить, но и приумножить активы, обеспечивая долгосрочную финансовую стабильность. Защищайте свои личные активы безопасно, эффективно и заблаговременно!