Комментарии 0
...комментариев пока нет
Принудительный комплект или нет?
У меня есть несколько телефонов (планшетов, роутеров) с сим-картами и разными тарифами, и вот какая особенность в последнее время меня удивляет. Я хронически не использую даже пяти процентов времени звонков и количества СМС, и они в конце месяца пропадают. Современные мессенджеры так развились, что их достаточно, чтобы совершать звонки, а также отправлять сообщения и файлы. Лишь бы был Интернет… Но в нынешние времена требуется хотя бы один телефон, иначе подключить мессенджеры или банковские приложения невозможно. Нужна обратная связь, а потому обычным мобильным роутером или домашним Интернетом не обойтись. Вот и приходится покупать тариф для телефона, а в нём всегда в одном флаконе минуты разговора, пакет СМС и Интернет. Причём вот что показательно: если вы хотите большой объём Интернета или даже безлимит, к нему прилагаются солидные пакеты минут и СМС, которые периодически сгорают.
В связи с этим вот какая мысль у меня возникла. Согласно пункту 5 части 2 ст. 16 Закона о защите прав потребителей (далее — ЗоЗПП) «к недопустимым условиям договора, ущемляющим права потребителя, относятся: … 5) условия, которые обусловливают приобретение одних товаров (работ, услуг) обязательным приобретением иных товаров (работ, услуг), в том числе предусматривают обязательное заключение иных договоров, если иное не предусмотрено законом». Согласно части 3 той же статьи «продавец (исполнитель, владелец агрегатора) не вправе отказывать в заключении, исполнении договора, направленного на приобретение одних товаров (работ, услуг), по причине отказа потребителя в приобретении иных товаров (работ, услуг). Убытки, причиненные потребителю вследствие нарушения его права на свободный выбор товаров (работ, услуг), возмещаются продавцом (исполнителем, владельцем агрегатора) в полном объеме. С учётом этого ясно, что ЗоЗПП запрещает принудительные комплекты услуг, если иное не предусмотрено законом.
Значит, нам нужно обратиться к Закону РФ о связи от 07.07.2003 № 126-ФЗ (далее – Закон о связи). Он написан в худших традициях законотворчества последних лет, периодически напоминая ведомственную инструкцию, которая внесена в оригинальный текст наряду с абстрактными нормами. К сожалению, и наш ГК не избежал этого, но его так жёстко всё-таки не перекраивали. В чем здесь проблема? В том, что нарушается логика толкования отдельных статей. Общую норму, с одной стороны, и инструкцию, с другой, нельзя трактовать одинаково. Последняя должна быть составлена исчерпывающе, поскольку расширительному толкованию не подлежит. А абстрактное правило, при наличии пробела, напротив, нужно уяснять, меняя его объём в сторону как уменьшения, так и увеличения. Непростая задача! Есть в таком творчестве и иные дефекты, но анализ их не входит в задачи написания данного текста. Так или иначе, в Законе о связи я не нашёл упоминания на недопустимость принудительных комплектов услуг связи, но есть нюансы.
Начнём с того, что представляет собой услуга связи. Согласно п. 32 ст. 2 Закона о связи услуга связи - деятельность по приему, обработке, хранению, передаче, доставке сообщений электросвязи или почтовых отправлений. Сама же электросвязь - любые излучение, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам (п. 35 той же статьи). Значит, когда я пользуюсь телефоном, мне оказывают услуги электросвязи, и вопрос в том, одна это услуга или несколько. Например, минуты разговора по телефону и передача СМС, равно как Интернет-соединения – одна услуга электросвязи или несколько. Сам Закон о связи содержит подтверждение о том, что имеется дифференциация услуг (см., например, п. 34.1 ст. 2, в котором речь идёт о контентных услугах, которые технологически неразрывно связаны с услугами подвижной радиотелефонной связи и направлены на повышение их потребительской ценности и стоимость оказания которых оплачивается абонентом оператору связи).
Но главное даже не в упоминании контентных услуг в Законе о связи, а в том, как услуги связи описаны в договорах, которые заключаются с абонентами. Во всех тарифах мобильных операторов обычно сказано, что в них включается некоторое количество минут разговоров, СМС и Интернета, хотя цена указана за весь пакет без разбития на части. У потребителя нет выбора, приобретать ли только минуты разговоров, СМС или Интернет. Справедливости ради отмечу, что есть тарифы только для Интернета, но мне не попадались в последнее время тарифы, где бы были минуты разговора без СМС или только СМС. То обстоятельство, что самостоятельно цена за отдельную услугу в тарифе не установлена, не препятствует признанию нескольких услуг принудительным комплектом. Главное, что потребитель лишён возможности отказаться от конкретной услуги или уменьшить её объем с соответствующим изменением общей цены, что как раз и подтверждает принудительный характер навязанного ему комплекта. Если мы добавим к этому, что у нас рынок услуг мобильной связи имеет олигопольный характер с тенденцией ко всё большей монополизации, сделанный вывод будет ещё более очевидным.
Справедливости ради, я также посмотрел Правила оказания услуг телефонной связи, утверждённые постановлением Правительства РФ от 9 декабря 2014 г. № 1342. В них опять-таки нет вывода о допустимости принудительного комплекта услуг, хотя и содержатся положения, максимально его подкрепляющие. Например, дано понятие тарифного плана, который представляет собой совокупность ценовых условий, на которых оператор связи предлагает пользоваться одной либо несколькими услугами телефонной связи (п. 1). Иными словами, сказано, что комплект услуг в той или иной мере допустим. Для абонентов могут устанавливаться дифференцированные тарифы разных видов, включая фиксированный, который не зависит от объёма оказанных услуг, повременный, зависящий от такого объёма (плата за каждую тарифную единицу), и комбинированный, сочетающий черты первого и второго видов (п. 31). Однако нет прямого подтверждения того, что допускается именно принудительный комплект услуг. Да иного и быть не может, ведь подчеркнуто, что упомянутые Правила подготовлены в развитие ЗоЗПП. И ещё, абонент вправе заказывать детализацию счета и изменять состав оказываемых услуг телефонной связи, тарифных планов, иных условий договора.
В фиксированном тарифе должны указываться виды оказываемых услуг связи безлимитно. Такие тарифы в последнее время существовали в отношении доступа в Интернет, раньше были и на минуты разговора (СМС). Остались они и сейчас (старые тарифы), но лишь по отдельным компонентам. Если же есть некий лимит (минуты, СМС, гигабайты), то тариф уже не фиксированный, а комбинированный. После превышения лимита должна производиться оплата, порой в повышенном объёме. Напротив, повремённый (поединичный) тариф строго привязан к количеству. Там всегда известна цена за единицу. В комбинированных же тарифах такая цена неочевидна, особенно при одновременном оказании нескольких видов услуг. Уверен, что это осознанное решение. Оно, на мой взгляд, объясняется нежеланием приоткрывать абонентам (но не конкурентам, те и так всё знают) доступ к кухне расчётов. Допустим, цена за единицу услуги каждого вида раскрыта. Тогда каждый потребитель может принять два возможных решения: 1) потребовать уменьшения объёма той или иной услуги с сохранением цены; 2) заявить о ценовой дискриминации при одном и том же или разных тарифах. И тот, и другой вариант операторам связи крайне нежелателен. Вот нам и предлагаются в основном комбинированные тарифы, которые по сути и есть принудительный комплект, запрещённый ЗоЗПП.
Какие же права есть у абонентов в таком случае? Думаю, они могут потребовать, помимо возмещения убытков и морального вреда, принудительного изменения условий договоров (тарифов) в части набора услуг или их объёма с соответствующим перерасчётом цены, в том числе за прошлое время (по фактическому объёму оказанных услуг). Разумеется, можно в любой момент отказаться от договора, но это и сейчас несложно. Неустойка по п. 3 ст. 31 тоже может быть взыскана, если будет заявлено о пересмотре тарифа. Конечно, оператор связи будет доказывать, что стороны договорились о фиксированном или комбинированном тарифах. И здесь важным будет следующий вывод. Стороны действительно могли договориться о таких тарифах, но при установлении каждого из них потребителю должен быть предоставлен выбор услуги и её объёма, который подлежит оказанию, в противном случае имеет место принудительный комплект, запрещённый ЗоЗПП. Принуждение к комплекту имеет место и тогда, когда хотя бы на одну услугу из фиксированного тарифа установлен лимит. Лишь полный безлимит выглядит чисто, хотя остаётся проблема скорости (проходимости)… Для осуществления права выбора должна быть декларирована цена единицы каждой услуги. Её отсутствие – доказательство нарушения правила о комплекте.
Ну и помощь антимонопольных органов в анализе тарифов не повредит. Что думаете?https://youtu.be/NTyih5TrVoE
В связи с этим вот какая мысль у меня возникла. Согласно пункту 5 части 2 ст. 16 Закона о защите прав потребителей (далее — ЗоЗПП) «к недопустимым условиям договора, ущемляющим права потребителя, относятся: … 5) условия, которые обусловливают приобретение одних товаров (работ, услуг) обязательным приобретением иных товаров (работ, услуг), в том числе предусматривают обязательное заключение иных договоров, если иное не предусмотрено законом». Согласно части 3 той же статьи «продавец (исполнитель, владелец агрегатора) не вправе отказывать в заключении, исполнении договора, направленного на приобретение одних товаров (работ, услуг), по причине отказа потребителя в приобретении иных товаров (работ, услуг). Убытки, причиненные потребителю вследствие нарушения его права на свободный выбор товаров (работ, услуг), возмещаются продавцом (исполнителем, владельцем агрегатора) в полном объеме. С учётом этого ясно, что ЗоЗПП запрещает принудительные комплекты услуг, если иное не предусмотрено законом.
Значит, нам нужно обратиться к Закону РФ о связи от 07.07.2003 № 126-ФЗ (далее – Закон о связи). Он написан в худших традициях законотворчества последних лет, периодически напоминая ведомственную инструкцию, которая внесена в оригинальный текст наряду с абстрактными нормами. К сожалению, и наш ГК не избежал этого, но его так жёстко всё-таки не перекраивали. В чем здесь проблема? В том, что нарушается логика толкования отдельных статей. Общую норму, с одной стороны, и инструкцию, с другой, нельзя трактовать одинаково. Последняя должна быть составлена исчерпывающе, поскольку расширительному толкованию не подлежит. А абстрактное правило, при наличии пробела, напротив, нужно уяснять, меняя его объём в сторону как уменьшения, так и увеличения. Непростая задача! Есть в таком творчестве и иные дефекты, но анализ их не входит в задачи написания данного текста. Так или иначе, в Законе о связи я не нашёл упоминания на недопустимость принудительных комплектов услуг связи, но есть нюансы.
Начнём с того, что представляет собой услуга связи. Согласно п. 32 ст. 2 Закона о связи услуга связи - деятельность по приему, обработке, хранению, передаче, доставке сообщений электросвязи или почтовых отправлений. Сама же электросвязь - любые излучение, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам (п. 35 той же статьи). Значит, когда я пользуюсь телефоном, мне оказывают услуги электросвязи, и вопрос в том, одна это услуга или несколько. Например, минуты разговора по телефону и передача СМС, равно как Интернет-соединения – одна услуга электросвязи или несколько. Сам Закон о связи содержит подтверждение о том, что имеется дифференциация услуг (см., например, п. 34.1 ст. 2, в котором речь идёт о контентных услугах, которые технологически неразрывно связаны с услугами подвижной радиотелефонной связи и направлены на повышение их потребительской ценности и стоимость оказания которых оплачивается абонентом оператору связи).
Но главное даже не в упоминании контентных услуг в Законе о связи, а в том, как услуги связи описаны в договорах, которые заключаются с абонентами. Во всех тарифах мобильных операторов обычно сказано, что в них включается некоторое количество минут разговоров, СМС и Интернета, хотя цена указана за весь пакет без разбития на части. У потребителя нет выбора, приобретать ли только минуты разговоров, СМС или Интернет. Справедливости ради отмечу, что есть тарифы только для Интернета, но мне не попадались в последнее время тарифы, где бы были минуты разговора без СМС или только СМС. То обстоятельство, что самостоятельно цена за отдельную услугу в тарифе не установлена, не препятствует признанию нескольких услуг принудительным комплектом. Главное, что потребитель лишён возможности отказаться от конкретной услуги или уменьшить её объем с соответствующим изменением общей цены, что как раз и подтверждает принудительный характер навязанного ему комплекта. Если мы добавим к этому, что у нас рынок услуг мобильной связи имеет олигопольный характер с тенденцией ко всё большей монополизации, сделанный вывод будет ещё более очевидным.
Справедливости ради, я также посмотрел Правила оказания услуг телефонной связи, утверждённые постановлением Правительства РФ от 9 декабря 2014 г. № 1342. В них опять-таки нет вывода о допустимости принудительного комплекта услуг, хотя и содержатся положения, максимально его подкрепляющие. Например, дано понятие тарифного плана, который представляет собой совокупность ценовых условий, на которых оператор связи предлагает пользоваться одной либо несколькими услугами телефонной связи (п. 1). Иными словами, сказано, что комплект услуг в той или иной мере допустим. Для абонентов могут устанавливаться дифференцированные тарифы разных видов, включая фиксированный, который не зависит от объёма оказанных услуг, повременный, зависящий от такого объёма (плата за каждую тарифную единицу), и комбинированный, сочетающий черты первого и второго видов (п. 31). Однако нет прямого подтверждения того, что допускается именно принудительный комплект услуг. Да иного и быть не может, ведь подчеркнуто, что упомянутые Правила подготовлены в развитие ЗоЗПП. И ещё, абонент вправе заказывать детализацию счета и изменять состав оказываемых услуг телефонной связи, тарифных планов, иных условий договора.
В фиксированном тарифе должны указываться виды оказываемых услуг связи безлимитно. Такие тарифы в последнее время существовали в отношении доступа в Интернет, раньше были и на минуты разговора (СМС). Остались они и сейчас (старые тарифы), но лишь по отдельным компонентам. Если же есть некий лимит (минуты, СМС, гигабайты), то тариф уже не фиксированный, а комбинированный. После превышения лимита должна производиться оплата, порой в повышенном объёме. Напротив, повремённый (поединичный) тариф строго привязан к количеству. Там всегда известна цена за единицу. В комбинированных же тарифах такая цена неочевидна, особенно при одновременном оказании нескольких видов услуг. Уверен, что это осознанное решение. Оно, на мой взгляд, объясняется нежеланием приоткрывать абонентам (но не конкурентам, те и так всё знают) доступ к кухне расчётов. Допустим, цена за единицу услуги каждого вида раскрыта. Тогда каждый потребитель может принять два возможных решения: 1) потребовать уменьшения объёма той или иной услуги с сохранением цены; 2) заявить о ценовой дискриминации при одном и том же или разных тарифах. И тот, и другой вариант операторам связи крайне нежелателен. Вот нам и предлагаются в основном комбинированные тарифы, которые по сути и есть принудительный комплект, запрещённый ЗоЗПП.
Какие же права есть у абонентов в таком случае? Думаю, они могут потребовать, помимо возмещения убытков и морального вреда, принудительного изменения условий договоров (тарифов) в части набора услуг или их объёма с соответствующим перерасчётом цены, в том числе за прошлое время (по фактическому объёму оказанных услуг). Разумеется, можно в любой момент отказаться от договора, но это и сейчас несложно. Неустойка по п. 3 ст. 31 тоже может быть взыскана, если будет заявлено о пересмотре тарифа. Конечно, оператор связи будет доказывать, что стороны договорились о фиксированном или комбинированном тарифах. И здесь важным будет следующий вывод. Стороны действительно могли договориться о таких тарифах, но при установлении каждого из них потребителю должен быть предоставлен выбор услуги и её объёма, который подлежит оказанию, в противном случае имеет место принудительный комплект, запрещённый ЗоЗПП. Принуждение к комплекту имеет место и тогда, когда хотя бы на одну услугу из фиксированного тарифа установлен лимит. Лишь полный безлимит выглядит чисто, хотя остаётся проблема скорости (проходимости)… Для осуществления права выбора должна быть декларирована цена единицы каждой услуги. Её отсутствие – доказательство нарушения правила о комплекте.
Ну и помощь антимонопольных органов в анализе тарифов не повредит. Что думаете?https://youtu.be/NTyih5TrVoE