Реклама продавцов алкогольной продукции

“Распространяются ли требования 21 статьи Закона о рекламе на рекламу не конкретной алкогольной продукции, а ее продавцов или производителей - алкомаркетов, виноделен, винотек, пивоварен,  баров, ресторанов и т.д.?”

Скажу сразу, однозначного и четкого ответа на этот вопрос нет ни в законе, ни в практике высших судов, ни в действующих разъяснениях и руководствах ФАС. Поэтому обратимся к административной и судебной практике.

УФАСы и суды как правило аргументируют привлечение за рекламу продавцов алкоголя через следующие нормы и позиции высших судов:

1️⃣Согласно ч.4 ст. 2 Закона о рекламе специальные требования и ограничения, установленные в отношении рекламы отдельных видов товаров, распространяются также на рекламу средств индивидуализации их изготовителей или продавцов, за исключением случая, когда такая реклама явно не относится к этому товару. 

2️⃣Согласно позиции ВАС РФ (п.16 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.12.1998 N 37 , п.2. ПП ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 , информация, очевидно вызывающая у потребителя ассоциацию с определенным товаром, имеющая своей целью привлечение внимания к объекту рекламирования, должна рассматриваться как реклама этого товара. 

Например: Магазин “Алкомаркет Ди” привлечен к ответственности за распространение листовок по типу изображенных под №1 на картинке к посту (адрес и название изменены, остальной текст сохранен дословно). 

Позиция региональных УФАС и судов: Необходимо учитывать специфику рекламируемого заведения, ассоциирующегося у потребителей, в первую очередь, с продажей алкогольной продукции, вне зависимости от того, есть ли в рекламе наименование или изображение такой продукции. Также фраза “подарок каждому покупателю” стимулирует потребителя приобрести алкогольную продукцию (Постановление Хабаровского УФАС от 09.09.2020 по делу N 027/04/14.3-915/2020 , оставленное в силе АС Дальневосточного округа.

УФАС спрогнозировало мышление потребителя: листовка, не содержащая ни слова про алкоголь, но фактически рекламирующая деятельность магазина, который населением воспринимается именно как точка продажи алкогольной продукции (даже если в нем реализуется и иная продукция), направлена на привлечение внимания и поддержание интереса к алкогольной продукции. 

Такая же позиция (как под копирку) в Решении Хабаровского УФАС от 26.10.2023 по делу N 027/05/21-1436/2023 , в Постановлении Хабаровского УФАС от 02.06.2023 N 9 по делу N 027/04/14.3-641/2023. Если Вы в Хабаровске, привлечения точно не избежать))

Или, например:  в Екатеринбурге Алкомаркет привлечен за размещение рядом с магазином конструкции, изображенной под №2 на картинке к посту (Решение Свердловского УФАС от 11.08.2021 по делу N 066/05/21-2097/202). В этом примере особо не обращали внимание на то, что объект рекламирования - продавец, а не сама алкогольная продукция, для привлечения к ответственности хватило ссылки на ч.4 ст. 2 Закона о рекламе.😅

УФАСы также указывали на ОКВЭДы организации и наличие у нее лицензии на продажу алкоголя (в совокупности с другими обстоятельствами). 

ИТОГ: Есть примеры привлечения к ответственности за рекламу продавцов алкогольной продукции, даже если в ней нет никаких указаний на алкоголь или хотя бы ярких слоганов (по типу “пенное”, “живое” и т.д.).

НЕ скажу, что я с этим согласна, что аргументация УФАСов звучит убедительно.

Таким образом, можно проследить два подхода к рекламе продавцов алкоголя:

1️⃣Подход региональных УФАС: существует практика, согласно которой ФАС признает, что реклама продавца/производителя алкоголя нарушает 21 статью Закона о рекламе, в том случае, если продавец имеет по профилю своей деятельности широкий ассортимент спиртных напитков, ассоциируется именно с алкогольной продукцией, а не с иной, и тем самым своей рекламой формирует интерес потребителей к алкоголю.

То есть не важно, продает ли организация иную продукцию, не важно есть ли в рекламе что-то индивидуализирующее алкопродукцию (например, наименования или изображения) – если компания ассоциируется именно с реализацией алкогольной продукции, при ее рекламе нужно соблюдать соответствующие требования 21 статьи закона о рекламе.

При таком подходе безопасно (не боясь привлечения к ответственности)  рекламировать можно только тех, кто прочно с алкоголем не ассоциируется, у кого продажа алкоголя – не основной профиль деятельности, а добавочный. Например, винодельня, пивоварня, алкомаркет – риски есть; продуктовый магазин, ресторан – нет.  

Как по мне, такая практика не совсем верная, но предупрежден - значит вооружен.☺️Вопрос остается открытым: насколько правильно, что местное УФАС само определяет критерии отнесения организации к такой, которая ассоциируется с алкоголем?

2️⃣Подход ФАС РФ. Обратимся к подходу, указанному в одном из писем ФАС,  утратившем силу в конце 2022 г.: 

“Указание сведений, формирующих интерес к алкогольной продукции как напитку, в рекламе, объектом рекламирования которой выступает продавец товаров, позволяет сделать однозначный вывод о том, что объектом рекламирования выступает деятельность такого лица по продаже алкогольной продукции.”

Он все еще актуален, так как продублирован в проекте Руководства ФАС о требованиях к рекламе отдельных видов товаров, опубликованном на официальном сайте ФАС (это Руководство не имеет силу официального документа, в рабочих группах с бизнесом еще ведутся обсуждения относительно его содержания). 

Ключевое – наличие в рекламе сведений, формирующих интерес к алкогольной продукции как напитку: 

🔶если в рекламе есть какие-либо указания на алкоголь, что привлекает внимание потребителя именно к алкогольной продукции,
 🔶средства индивидуализации продавца очевидно ассоциируется именно с алкогольной продукцией. 

На текущий момент понятие  “сведения, формирующие интерес к алкоголю”  не имеет единой трактовки, что ведет к явным перегибам. Ожидаем в новом Руководстве ФАС РФ увидеть больше конкретики по данному вопросу. 

Подписывайтесь на тг канал Алкогольное право!