Юридические заключения или Legal Opinion — один из базовых юридических продуктов, который всегда пользовался популярностью. Обычно клиенты запрашивали подобные услуги перед совершением комплексны сделок. Например, финансирования, лизинга, а в некоторых случаях по сделкам M&A, говорит Константин Гармонин, партнер Федеральный рейтинг. группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Природные ресурсы/Энергетика группа Санкционное право группа Транспортное право группа Финансовое/Банковское право Профайл компании . С момента начала СВО количество юридических заключений выросло и в среднем, и в геометрической прогрессии – по санкционной тематике, отмечает Андрей Рябинин, партнер, со-руководитель санкционной и международной практик КА Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Санкционное право группа Антимонопольное право группа Банкротство (реструктуризация и консультирование) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Финансовое/Банковское право группа Частный капитал Профайл компании .
Спрос на заключения по санкционной тематике высок. Интерес клиентов обусловлен тем, что именно санкции не в последнюю очередь вынуждают бизнес уходить с уже «насиженных» мест.
Мария Чуманова, управляющий партнер Федеральный рейтинг. группа Семейное и наследственное право группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование) группа Комплаенс группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Налоговое консультирование и споры (консультирование) группа Санкционное право группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Частный капитал группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование)
Это касается бизнеса, который контролируется российскими гражданами и располагается в недружественных странах, продолжает Чуманова. Компаниям нужно решать насущные задачи: что делать с текущими структурами где, как и в какой форме «приземлить» международные ветки своего бизнеса, объясняет Чуманова. Поэтому, по ее словам, крайне велик спрос на сравнительный анализ новых юрисдикций, поиск новых инструментов, банков, решение корпоративных вопросов в абсолютно новых правовых системах.
Западные доверители просят заключения по российским контрмерам и их применению, по законным способам ухода с нашего рынка. А наши бизнес-компании просят Legal Opinion о санкционных, регуляторных и репутационных рисках для себя, своих акционеров (бенефициаров) и топ-менеджеров.
Сергей Гландин, партнер Федеральный рейтинг. группа АПК и сельское хозяйство группа Антимонопольное право группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право) группа Комплаенс группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Международные судебные разбирательства группа Международный арбитраж группа Недвижимость, земля, строительство (споры) группа Санкционное право группа Семейное и наследственное право группа Транспортное право группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика) группа Банкротство (реструктуризация и консультирование) группа Банкротство (споры high market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование) группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (споры) группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Трудовое и миграционное право группа Частный капитал группа Защита персональных данных группа Интеллектуальная собственность (регистрация) группа Природные ресурсы/Энергетика группа Уголовное право 3место По выручке 3место По количеству юристов 9место По выручке на юриста Профайл компании
Рябинин добавляет, что запросы исходят не только от подсанкционных компаний. По его оценкам, скорее больше запросов от крупного и среднего бизнеса, для которых цена принятия тех или иных решений значительна и оправдывает расходы на получение независимого экспертного мнения от ведущих юристов в соответствующей области.
Когда может помочь Legal Opinion
Чуманова разделяет заключения, которые запрашивают из-за санкции, на три группы. Первая — это те, что связаны с отраслевыми санкциями. Такие бумаги просят подготовить для банков, агентов и контрагентов клиента. В таких случаях важно понять, насколько деятельность фирмы подпадает под санкционные ограничения, и, следовательно, можно ли с ним работать. После введения санкций именно заключение о о неподсанкционном статусе лица является самым популярным, продолжает Татьяна Невеева, управляющий партнер Федеральный рейтинг. группа АПК и сельское хозяйство группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика) группа Частный капитал группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры: mid market) группа Защита персональных данных группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Комплаенс группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование) группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа Санкционное право группа Цифровая экономика группа Налоговое консультирование и споры (консультирование) группа Природные ресурсы/Энергетика Профайл компании .
✔️ Под санкции попал крупный российский дистрибьютор китайских автомобилей. Для его контрагентов из Китая составили заключение о рисках вторичных санкций при продолжении правоотношений, если валюта платежей будет рубль или юань. Legal Opinion помогло сохранить деловые отношения.
✔️ Китайская компания обратилась для подготовки заключения в отношении российского контрагента, с которым планировала выстроить долгосрочное сотрудничество. Задачей было проанализировать всю цепочку владения и контроля российского контрагента вплоть до конечного бенефициара на предмет нахождения в санкционных списках ЕС и США. В рамках проекта юристы проверили не только участников (акционеров), членов органов управления таких лиц, но также рассмотрели всех директоров структурных подразделений и их заместителей.
На основе практики Федеральный рейтинг. группа АПК и сельское хозяйство группа Антимонопольное право группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право) группа Комплаенс группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Международные судебные разбирательства группа Международный арбитраж группа Недвижимость, земля, строительство (споры) группа Санкционное право группа Семейное и наследственное право группа Транспортное право группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика) группа Банкротство (реструктуризация и консультирование) группа Банкротство (споры high market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование) группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (споры) группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Трудовое и миграционное право группа Частный капитал группа Защита персональных данных группа Интеллектуальная собственность (регистрация) группа Природные ресурсы/Энергетика группа Уголовное право 3место По выручке 3место По количеству юристов 9место По выручке на юриста Профайл компании и Федеральный рейтинг. группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Страховое право группа Антимонопольное право группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Комплаенс группа Налоговое консультирование и споры (консультирование) группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование) группа Природные ресурсы/Энергетика группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Экологическое право группа Банкротство (споры high market) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Санкционное право Профайл компании .
По словам Чумановой, доверители также обращаются за заключениями, которые касаются конкретных компаний и граждан. Тех, кто попал под санкции или же кто связан с этими лицами. Эксперт отмечает, что часто Legal Opinion просят подготовить, если санкционные лица участвуют в капитале, но на незначительную долю. В таком случае необходимо обосновать, почему данное лицо не является контролирующим, а, следовательно, его санкционный статус не распространяется на саму компанию. Чуманова говорит, что такие заключения действительно помогают клиентам сохранить счета в банках, взаимоотношения с контрагентами и регистрационными агентами, а также заключенные контракты.
Также клиенты обращаются за разъяснениями, если их включили в ограничительные списки. Фирмы хотят получить заключение относительно содержания и применения новых санкционных пакетов, отмечает Невеева. Они интересуются, как они влияют на их деятельность.
✔️ Судоходная компания одной группы попала под санкции. Ек руководство запросило Legal Opinion, чтобы установить причины, предпосылки и основания введенных санкций. Их интересовали источники информации, которые легли в основу санкций, а также волновал вопрос: почему под ограничения не попал их основной конкурент?
✔️ Банк, который попал под санкции в 2023 году, заказал заключение с ответами на множество накопившихся у его менеджмента вопросов по санкциям, российским контрсанкциям и экспортному контролю.
На основе практики BGP Litigation.
Некоторые заключения связаны с расширительным толкованием статуса клиента в информационных базах, таких как World-Check. Речь идет в том числе о статусе politically exposed person (PEP, «политически значимое лицо»). Его получают топ-менеджеры государственных компаний, госслужащие, члены политических партий. Если гражданин имеет этот маркер, то его финансовые операции подвергаются тщательной проверке. Ему может быть сложнее открыть счета в зарубежных банках, получить визу. Также из-за этого лицо рискует оказаться под санкциями.
Чуманова говорит, что существуют определенные регламенты, сославшись на которые возможно подготовить заключение и обратиться в то или иное агентство (базу) и добиться правки информации и снятия грифа PEP.
✔️ Физлицо с ВНЖ в ЕС получило письмо от своего европейского банка о скором закрытии счета. Причина в том, что по выписке из базы данных World-Check теска доверителя попал под санкции Украины. Благодаря Legal Opinion удалось доказать банку, что это разные люди, а клиент не несет для кредитной организации никаких рисков.
На основе практики Федеральный рейтинг. группа АПК и сельское хозяйство группа Антимонопольное право группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право) группа Комплаенс группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Международные судебные разбирательства группа Международный арбитраж группа Недвижимость, земля, строительство (споры) группа Санкционное право группа Семейное и наследственное право группа Транспортное право группа Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика) группа Банкротство (реструктуризация и консультирование) группа Банкротство (споры high market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование) группа Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (споры) группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Трудовое и миграционное право группа Частный капитал группа Защита персональных данных группа Интеллектуальная собственность (регистрация) группа Природные ресурсы/Энергетика группа Уголовное право 3место По выручке 3место По количеству юристов 9место По выручке на юриста Профайл компании
При предметном анализе сделки в Legal Opinion важно не только подсветить клиенту риски, но и предоставить рабочие рекомендации для их минимизации, говорит Диана Болевич, юрист группы международных проектов юрфирмы Федеральный рейтинг. группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Страховое право группа Антимонопольное право группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Комплаенс группа Налоговое консультирование и споры (консультирование) группа Недвижимость, земля, строительство (консультирование) группа Природные ресурсы/Энергетика группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Экологическое право группа Банкротство (споры high market) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Санкционное право Профайл компании .
Как готовят Legal Opinion
Гландин рассказал, что в практике BGP Litigation заключения делятся на небольшие, средние и большие. Первые представляют собой справку. Большое заключение предполагает проведение интервью топ-менеджмента, выезд в офис доверителя. Это помогает понять как протекают бизнес-процессы, как осуществляется управление, происходит принятие решений. На подготовку таких основательных Legal Opinion уходит примерно три недели. А вот среднее заключение юристы готовят за две недели. Чуманова соглашается, что сроки и объем работы зависят от конкретной ситуации. По каждому запросу собирается подробный анамнез, готовятся аргументы в пользу клиента. Сроки на подготовку подобных Legal Opinion у FTL Advisers в среднем составляет 5-20 дней.
Представляемые документы также не отличаются единообразием и зависят от фактического запроса, продолжает Болевич. При Sanctions Due Diligence («Санкционная комплексная проверка») в отношении контрагентов клиента запрашивают информацию о корпоративной структуре, уставные документы затрагиваемых компаний, свидетельства ОГРН/ИНН, корпоративные решения о назначении органов управления, паспортные данные конкретных лиц, должностные инструкции работников, занимающих руководящие должности. А при проверке сделки важно посмотреть на сам договор со всеми приложениями и дополнениями, получить информацию о контрагенте и о предмете сделки, отметила Болевич.
После анализа деятельности клиента и проверки документов, выявленные фактические обстоятельства соотносятся с применимым иностранным санкционным регулированием, объясняет Гармонин. В таких случаях могут привлечь иностранных консультантов. Таких экспертов по одному проекту может быть несколько, делится Болевич. В этом случае задача российского юриста — подготовить унифицированное заключение, доступно излагающее суть анализа. Заключения иностранных консультантов могут быть приложены к такому документу.
По словам Рябинина, раньше заключения российских юристов принимались иностранными контрагентами преимущественно в части анализа вопросов российского права. Сейчас же Legal Opinion отечественных специалистов, специализирующихся на санкциях, все чаще стали принимать иностранные контрагенты.
В нашей практике только за последний год наши заключения по санкциям, подготовленные для российских клиентов, были успешно приняты минимум пятью иностранными компаниями, и это позволило заключить новые контракты или продлить существующие отношения. При этом мы видим, что в дружественных странах шансы на принятие заключений российских юристов в среднем выше.
Андрей Рябинин, партнер КА Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Санкционное право группа Антимонопольное право группа Банкротство (реструктуризация и консультирование) группа Интеллектуальная собственность (консультирование) группа Финансовое/Банковское право группа Частный капитал Профайл компании
Чуманова говорит, что зачастую эти юристы должны быть включены в рейтинги Legal 500, Chambers. Несмотря на то, что в настоящее время они не принимают заявки, данные последнего года являются допустимыми с точки зрения принятия «подписи» и заверения конкретных компаний и юристов.
Риски для юристов
При подготовке заключений по санкциям нужно сохранять независимый характер суждения, уверен Рябинин. Важно понимать, что Legal Opinion зачастую попадают к квалифицированным специалистам в области комплаенс или юристам другой юрфирмы, представляющей контрагента. Однобокая поверхностная аргументация или манипулирование фактами и нормами, может не только не помочь клиенту достичь поставленной цели, но и подорвать репутацию автора подобного заключения. Некачественное Legal Opinion может привести и к претензиям, как правило, со стороны клиента, и к охлаждению или разрыву отношений юридической фирмы с таким клиентом, уверен Рябинин.
Также есть вероятность, что иностранный банк, контрагент или госорган не примут Legal Opinion, предупреждает Гландин. Поэтому в таких случаях нужно предварительно согласовывать с получателем их направление.
С проблемами специалист может столкнуться, если запрос касается иностранного права. Риск упущения чего-то важного и совершения ошибки может быть достаточно высоким, особенно учитывая динамичность изменения санкционного законодательства и практики его применения, уверена Болевич. Если же клиент не рассматривает привлечение таких консультантов или отсутствует фактическая возможность для этого, стоит оговорить границы оказываемой помощи силами российских юристов, считает Болевич. Они обрамляются в заключении дополнительными оговорками, в том числе с указанием на ограничение анализа открытыми источниками информации при отсутствии специализации по праву соответствующей юрисдикции.
Чуманова говорит, что сейчас во многих юрисдикциях (как и в России) начинает активно формироваться практика привлечения консультантов к ответственности за убытки, причиненные при оказании услуг. То есть особенное значение приобретает как формирование условий и оговорок при представлении юридического заключения, так и раскрытие в нем всех возможных рисков для клиента. Это необходимо, чтобы минимизировать потенциальные риски юристов.
При этом также важно обозначить, что правовой анализ, выводы и рекомендации, приведенные в заключении, не направлены на обход санкционных режимов и ограничений или содействие такому обходу. Это нужно, чтобы заключение не интерферировали в таком ключе и у самого консультанта не возникло каких-либо санкционных рисков, считает Болевич.
✔️ сохранять независимый характер суждения;
✔️ уточнять, кому будет направлено заключение;
✔️ привлекать иностранных консультантов или оговаривать границы оказываемой помощи со стороны российских юристов;
✔️ расписывать возможные риски для клиента;
✔️ указать, что правовой анализ, выводы и рекомендации, приведенные в заключении, не направлены на обход санкций.
На основе рекомендаций опрошенных юристов.
