Налоговая легализация блогеров: как безопасно перейти на «светлую сторону»

Свежая новостная повестка свидетельствует как об успехах ФНС в доначислениях налогов блогерам, обвиненным в дроблении бизнеса (решение АС г. Москвы по делу ИП Елены Блиновской № А40-304494/2023 от 15 апреля 2024 года), так и о слаженной работе налоговых и правоохранительных органов, направленной на обеспечение поступления доначисленных сумм в бюджет (14 апреля 2024 года адвокат блогера и бизнесмена Дмитрий Портнягина сообщил о признании последним вины по делу о неуплате налогов на 124 млн руб.).

Предъявляемые блогерам претензии с правовой точки зрения не уникальны, так как дробление бизнеса с целью сохранить право на применение специальных налоговых режимов (в основном – упрощенной системы налогообложения, позволяющей уплачивать единый налог по ставке 6 % с оборота) фактически осуществляется по одному и тому же сценарию как в производственном секторе, так и сфере оказания услуг и реализации товаров физическим лицам. Налоговые органы уже давно наработали успешную практику выявления и пресечения фактов занижения налоговых платежей за счет дробления бизнеса, когда фактически доходы от единого бизнеса одного или нескольких бенефициаров искусственно распределяются между несколькими (в том числе, формально независимыми с налогоплательщиками) лицами, чтобы сохранить право на применение ими льготных налоговых режимов. Теперь такая практика, получившая одобрение судов, по аналогии применяется к блогерам, продающим курсы, семинары, рекламу в блогах и пр.

В ситуации, когда налоговые органы сами регистрируют организации и индивидуальных предпринимателей, имеют полный доступ ко всей информации о движении денежных средств и данным ЗАГС, инспекции не составляет труда получить общую картину о деятельности взаимозависимых лиц и связанных с ней денежных потоках. Таким образом, широко распространенные схемы регистрации нескольких юридических лиц и/или ИП, фактически осуществляющих единую деятельность, с целью снижения налоговой нагрузки за счет применения не общей, а упрощенной системы налогообложения, давно должны уйти в прошлое.

В рамках реализации послания президента Федеральному собранию, состоявшегося 29 февраля 2024-го, кабинету министров поручено в срок до 31 июля 2024 года определить параметры налоговой амнистии для налогоплательщиков, которые применяли специальные налоговые режимы для дробления при фактическом росте бизнеса с целью уклонения от уплаты налогов, и исключить возможность доначисления налогов, пеней и штрафов, и привлечения таких налогоплательщиков к уголовной ответственности. Также дано поручение о внесении в законодательство о налогах и сборах изменений, предусматривающих внедрение с 1 января 2025-го механизма поэтапного перехода налогоплательщиков с УСН на общий режим налогообложения.

Однако ничего не делать сейчас, надеясь на ожидаемую амнистию, представляется неверным. Во-первых, маловероятно, что такая амнистия позволит полностью избежать доплаты налогов за прошлые годы. Во-вторых, не понятно, будет ли она распространяться на ситуации, когда налоговая проверка будет назначена до принятия закона об амнистии. В-третьих, с учетом складывающейся практики не факт, что неначисление налогов в должном размере на полученный доход будет иметь положительный эффект применительно к риску предъявления обвинения в легализации денежных средств. Кроме того, в послании президента было прямо озвучено, что для того, чтобы попасть под амнистию, компании должны отказаться от искусственного дробления бизнеса и «перейти к нормальной, цивилизованной работе в белую».

Таким образом, как в надежде на обещанную амнистию, так и во избежание высоких рисков налоговых доначислений до ее принятия уже сейчас блогерам, ведущим свою деятельность с использованием нескольких лиц для получения платежей, стоит задуматься о приведении такой деятельности в соответствие с требованиями налогового законодательства. При этом необходимо учитывать, что любые текущие действия по реорганизации группы лиц не только будут иметь последствия на будущее, но могут учитываться и при проведении налоговой проверки за прошлые периоды. До конца 2024 года может быть назначена выездная налоговая проверка за период с 2021 по 2023 годы, в связи с чем текущие действия, направленные на «налоговую легализацию» могут быть использованы инспекцией для подтверждения факта нарушений в этих периодах.  

С учетом этого, к так называемому «налоговому обелению» нужно подходить системно, исходя из фактических обстоятельств деятельности конкретной группы взаимозависимых лиц, начав с детального анализа. В рамках такого анализа имеет смысл:

• выделить тех участников группы, которые фактически ведут самостоятельную деятельность, и тех, которые лишь формально включены в цепочки сделок/движения денежных средств. Если компания, будучи зависимой с бенефициаром бизнеса, является де-факто самостоятельным субъектом, ее создание имело бизнес-цель, она обладает необходимыми активами для ведения соответствующей деятельности, объединение показателей такой компании с показателями иных участников группы со ссылкой на дробление бизнеса будет необоснованным. При выявлении таких фактов суды встают на сторону налогоплательщиков;
• проверить соответствие фактических отношений между участниками группы с их документальным оформлением, при необходимости скорректировать документооборот с учетом существа отношений. Зачастую использование между взаимозависимыми лицами типовых шаблонов договоров, не учитывающих специфику конкретных отношений, дает инспекции дополнительные козыри при обвинении налогоплательщика в искажении сведений о фактах хозяйственной жизни;
• принять решение о переходе на ОСНО компаний, реально ведущих соответствующую деятельность, и переводе на них денежных потоков с компаний, у которых отсутствует собственный функционал;    
• в отношении тех участников группы, у которых отсутствует функционал, т.е. тех, которые действительно были созданы исключительно для целей сохранения права на применение УСН, принять решение об их дальнейшей судьбе (реорганизация, ликвидация), предварительно оценив потенциальные риски применения каждого оцениваемого варианта;
• проверить наличие документов, подтверждающих понесенные участниками группы расходы, в том числе в части сумм уплаченного контрагентам НДС, так как при худшем раскладе перевода налогоплательщика с УСН на ОСНО для минимизации суммы доначислений ему потребуется подтвердить документами свои расходы и вычеты по НДС. В случае отсутствия таких документов — рассмотреть возможность их восстановления путем запроса дубликатов у контрагентов. При применении УСН компании и тем более ИП не уделяют должного внимания сбору и хранению первичных документов, в связи с чем при возникновении спора с налоговым органом не могут подтвердить свои затраты и вычеты;
• провести предварительную налоговую реконструкцию собственными силами, чтобы оценить сумму потенциальных доначислений и возможность ее уплаты при худшем раскладе, в том числе при условии получения отсрочки (рассрочки) по ее уплате, возможность получения которой также следует оценить предварительно.

Перечень необходимых мер не исчерпывается приведенными выше и может варьироваться в зависимости от конкретной ситуации, но в любом случае «наведение порядка» до прихода налоговых органов с проверкой или предложением скорректировать свои налоговые обязательства позволит минимизировать как сами налоговые риски, так и размер потенциальных доначислений.