Сделки M&A со стратегическими предприятиями: как вывести деньги за рубеж

В интернете и в специализированной литературе фактически отсутствует информация, посвященная рискам, связанным с попытками обхода требований указов президента и получения согласия подкомиссии Комиссии по контролю за иностранными инвестициями (далее по тексту — ПравКомиссия) при покупке/продаже стратегических предприятий, а равно при выводе средств за рубеж.

Прежде чем поделиться с коллегами опытом согласования сделок M&A по стратегическим предприятиям, я хотел бы развеять мифы:

• о законности вывода средств за рубеж и совершения сделок как обычных, так и стратегических компаний в обход требований указов президента без получения согласия подкомиссии Комиссии по контролю за иностранными инвестициями (далее по тексту — ПравКомиссия);
• о том, что такой обход выгоден для наших с вами доверителей.

Основные трудности и особенности

К сожалению, среди даже крупных юридических компаний появилась информация о реализованных сделках M&A и выводе денежных средств в обход требований указов президента и ПравКомиссии. Эта информация подается в положительном аспекте как успех юристов, которые помогли своему доверителю продать компанию за 100% от ее рыночной стоимости, а не за 50%, а также помогли вывести в качестве дивидендов и займов все деньги из России.

Прежде чем обсуждать механизм согласования сделок в правкомиссии (зачем же ему следовать, если есть такие «замечательные» методы реализации прав своих доверителей), предлагаю нашим уважаемым читателям проанализировать такие «выгодные» услуги и их последствия.

Да, действительно, реализовать покупку/продажу акций, например, кипрской компании, косвенно владеющей заводом в России, — возможно. Также банки выпускают значительные средства, гораздо больше 10 млн руб. в месяц за рубеж. Тем не менее рекомендую не подменять такие правовые понятия, как «реализованная схема сделки» и «легальная сделка».

Не существует легальных механизмов совершения сделок и вывода средств за рубеж без разрешения ПравКомиссии.

Займу непопулярную точку зрения. Эти сделки можно реализовать физически, но законными они от этого не становятся. Эти сделки нарушают указы президента и поэтому, в силу ст. 169 ГК, являются ничтожными, что позволяет государственным органам взыскать как всю сумму сделки в доход государства, так и привлечь к уголовной ответственности.

Государство начало жестко реагировать на такие уже реализованные сделки. Вывод денежных средств и совершение сделок без согласия ПравКомиссии — это огромный риск привлечения к финансовой и уголовной ответственности, не сопоставимый с выгодой от таких действий.

На примере дела IKEA: сделка по выводу средств оспорена, компания должна выплатить штраф в размере всех выведенных средств. Структуру IKEA обязали выплатить в доход государства 12, 9 млрд рублей.

Нет и, предполагаю, не будет дел, где российские суды откажут российским госорганам в исках о признании сделок вывода денежных средств ничтожными.

Анализируя последние 20 лет правовой практики российского государства по контролю выполнения установленных им требований, изучая за последние два года в совокупности указы президента, письма Центробанка, разъясняющие их, и начавшуюся формироваться правоприменительную судебную практику, я абсолютно убежден, что вывести деньги любым способом на законных основаниях, равно как и совершить любую сделку, в том числе с косвенным владением или иной юрисдикцией, также безвозмездную или безденежную, или направленную на удовлетворение якобы встречных требований и т.п. — невозможно. Более того, это является преступлением, предусмотренным ст. 193.1 УК.

Это касается всех видов сделок, в том числе встречных и безденежных обязательств. Данная позиция государства, выраженная нами в качестве предположения еще полтора года назад, нашла своё отражение в информационном письме Банка России от 22.04.2024 № 1-ОР «О разъяснении порядка применения положений Указа Президента от 05.03.2022 № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами» при прекращении обязательств».

Соответственно, вся «правовая позиция» авторских методик, рекламирующих свои услуги по выводу средств, заключается в том, что государство об этом не узнает. Вынужден не согласиться с ними. Во-первых, сама по себе позиция построения сделки на догме, что она будет скрыта от контролирующих государственных органов, — не является профессиональной и находится за гранью закона. Во-вторых, и главное, вариантов, что об этом государство не узнает, нет.

Дело в том, что государственными органами, ответственными за соблюдение валютного законодательства и выполнение контрсанкционных указов президента, назначены: Генеральная прокуратура, Банк России, ФТС и ФНС.

В соответствии с № 173-ФЗ, задачами валютного контроля являются обеспечение экономической безопасности государства и защита национальных интересов Российской Федерации, учет, обобщение и анализ информации о валютных операциях, своевременное и полное исполнение резидентами обязанностей по репатриации валюты на внутренний валютный рынок, возмещение ущерба, причиняемого государству в результате неисполнения резидентами и нерезидентами положений валютного законодательства.

Согласно п. 3 ч. 1 ст. 23 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле», органы и агенты валютного контроля и их должностные лица в пределах своей компетенции и в соответствии с законодательством Российской Федерации имеют право запрашивать и получать документы и информацию, которые связаны с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов.

Указанные выше государственные органы, работающие в порядке межведомственного взаимодействия, имеют доступ ко всей информации по движению средств как между компаниями, так и между гражданами. Поэтому скрыть переход права собственности, смену команды, получение «золотого парашюта» при смене команды, изменение товарных запасов и, тем более, списание денежных средств со счетов — невозможно.

Практика уголовного преследования за незаконный вывод денег ранее сформирована.

По заявлению ФТС, в отношении должностных лиц ООО «Столичный брокер» по факту совершения валютных операций по переводу средств на банковские счета одного или нескольких нерезидентов с представлением кредитной организации, обладающей полномочиями агента валютного контроля, документов, связанных с проведением таких операций и содержащих заведомо недостоверные сведения об основаниях, о целях и назначении перевода в особо крупном размере возбудили уголовное дело № 12201009605000108 по ст. 193.1 ч. 3 п. «а» УК.

Уверен, лица, рекламирующие свои услуги по совершению сделок, прекрасно понимают, какие негативные последствия грозят их клиентам. Не удивлюсь, если потом они будут зарабатывать, представляя интересы своих доверителей в судах, где эти сделки будут оспорены, а потом еще и защищать уже владельцев бизнеса в случае их привлечения к уголовной ответственности.

Ещё год назад мы переписывались с одним из таких юристов крупной юрфирмы (переписка в официальной корпоративной почте сохранена). Вся правовая позиция этой компании строилась на том, что в момент совета по совершению подобной «сделки» не было сформированной позиции государства в виде судебного или уголовного дела. Как следовало из переписки, отсутствие исков со стороны государства по аналогичным сделкам позволяло сделать выводы о якобы их законности. К сожалению, сейчас даже такая позиция утратила своё существование.

Что касается законных действий по получению согласия на продажу доли в стратегических компаниях.

В интернете полностью отсутствует информация о порядке согласования сделок M&A по покупке/продаже стратегических предприятий.

Данная статья носит сугубо практический характер, чтобы помочь уважаемым коллегам. Мы расскажем о собственном пути, которым сами идем, одними из первых, чтобы получить согласие президента.

Расскажем о требованиях, предъявляемых к таким сделкам, о необходимом пакете документов, который нужно собрать, и государственных органах, согласие которых необходимо получить.

Речь идет о сделках M&A, подпадающих под следующие указы президента:

• 4 августа 2004 года указом № 1009 президента утвержден перечень стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ, куда вошли 500 крупнейших компаний России, именуемый в дальнейшем как «перечень стратегов».
• 1 марта 2022 года указом № 81 президента введен специальный регламент согласования любых сделок «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации».
• 5 августа 2022 года указом № 520 президента введен запрет на совершение любых сделок в отношении стратегических предприятий.

С момента принятия указа № 520 без специального решения президента не могут осуществляться сделки с акциями (долями) существенной части российских недропользователей, кредитных организаций, нефтесервисных организаций, стратегических предприятий и иных лиц, прямо поименованных в этом указе.

Теперь ПравКомиссия наделена дополнительным правом рассматривать вопрос о целесообразности совершения сделок по указу № 520 и давать мотивированные рекомендации о допустимости их совершения. Соответствующий порядок должен быть утверждён отдельным актом правительства.

Регламент одобрения сделки M&A по стратегическому предприятию

Для получения согласия на сделку необходимо собрать пакет документов, аналогичный тому, который мы с вами собираем по сделкам M&A при выходе иностранцев из не стратегической российской компании. В такой пакет документов для ПравКомиссии входят следующие документы: ДКП, справка KPI, обязательства по оплате добровольного взноса с подтверждающими документами, справка о финансовой состоятельности на покупку предприятия, документы от покупателя, подтверждающие компетенцию его компании по управлению покупаемыми активами, справка о локализации производства — при покупке реального сектора экономики и т.п.

Однако, в отличие от стандартной ПравКомиссии, мы с вами должны подготовить письмо в свободной форме в Администрацию президента. Письмо готовится в виде заявления о выдаче специального разрешения на осуществление сделки на основании Указа Президента от 05.08.2022 № 520 «О применении специальных экономических мер в финансовой и топливно-энергетической сферах в связи с недружественными действиями некоторых иностранных государств и международных организаций».

В заявлении необходимо указать и обосновать цель сделки. Например, необходимость совершения сделки связана исключительно с оптимизацией структуры управления аффилированных компаний с целью последующего совместного развития компаний на территории России, создания новых рабочих мест, наращивания производственных мощностей и увеличения поступлений в бюджет Российской Федерации.

Весь пакет документов вместе с заявлением передается непосредственно в Администрацию президента. Перед принятием решения по собранному пакету выясняется мнение профильных министерств. Как это делается?

Администрация Президента направляет данный пакет в Минфин. Минфин в свою очередь запрашивает позицию Минпромторга, высылая ему копию пакета документов. При необходимости может подключиться Минэк и Центробанк. В случае положительного мнения всех министерств сделку выносят на заседание ПравКомиссии. Решение ПравКомиссии носит исключительно рекомендационный характер для президента и не связывает его в выборе при принятии решения.