Обыск склада алкогольной продукции полицией и незаконный иск ГУ МВД РФ по г. Москве о приостановлении деятельности владельца склада на 90 суток с конфискацией алкогольной продукции

Доказывая незаконность требований ГУ МВД РФ по г. Москве о привлечении общества с ограниченной ответственностью А к ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.14.17 Кодекса об административных правонарушениях РФ, мы основывались на следующих доводах:
1. В соответствии с п. 6 ст. 205 Арбитражного процессуального кодекса РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд должен установить, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия у административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение этого правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, определить меры административной ответственности.
В соответствии с ч. 3 ст. 14.17 Кодекса об административных правонарушениях РФ производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без лицензии влечет наложение административного штрафа на юридические лица в размере не более 1/5 совокупного размера выручки, полученной от реализации этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без лицензии, за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявленного административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без лицензии в предшествующем календарном году, но не менее 3 000 000 руб. с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой или административное приостановление деятельности на срок от 60 до 90 суток с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой.
Правоотношения, возникающие в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, регулируются Федеральным законом от 22.11.1995г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции». В соответствии с п. 1 ст. 26 Федерального закона от 22.11.1995г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующих лицензий запрещены.
В соответствии с ч. 1 ст. 1.6 Кодекса об административных правонарушениях РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом. В соответствии с ч. 1 ст. 1.5 Кодекса об административных правонарушениях РФ лицо может быть привлечено к административной ответственности только за те административные правонарушения, в совершении которых установлена его вина. В соответствии с ч. 4 ст. 1.5 Кодекса об административных правонарушениях РФ неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица. В соответствии со ст. ст.  2.126.1 Кодекса об административных правонарушениях РФ для привлечения к административной ответственности необходимо наличие состава административного правонарушения, включающего 4 элемента: объект, объективную сторону, субъект, субъективную сторону.
При недоказанности хотя бы одного из элементов состава административного правонарушения лицо не может быть привлечено к административной ответственности. В соответствии с ч. 1 ст. 26.2 Кодекса об административных правонарушениях РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых устанавливается наличие или отсутствие события правонарушения, виновность лица, привлекаемого к ответственности, и другие обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. В соответствии с ч. 2 ст. 26.2 Кодекса об административных правонарушениях РФ фактические данные, являющиеся доказательствами по делу об административном правонарушении, устанавливаются протоколом об административном правонарушении, другими протоколами, составление которых предусмотрено Кодексом об административных правонарушениях РФ, объяснениями лица, в отношении которого осуществляется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, другими документами, показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.
2. В соответствии со ст. 8 Федерального закона №3-Ф3 от 07.02.2011г. «О полиции» «деятельность полиции является открытой для общества в той мере, в какой это не противоречит требованиям законодательства Российской Федерации об уголовном судопроизводстве, о производстве по делам об административных правонарушениях, об оперативно-розыскной деятельности, о защите государственной и иной охраняемой законом тайны, а также не нарушает прав граждан, общественных объединений и организаций». В соответствии с положениями "Инструкции о порядке проведения сотрудниками органов внутренних дел Российской Федерации гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств", утверждённой
Приказом МВД РФ от 01.04.2014г. №199 «Об утверждении Инструкции о порядке проведения сотрудниками органов внутренних дел Российской Федерации гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств и Перечня должностных лиц органов внутренних дел Российской Федерации, уполномоченных издавать распоряжения о проведении гласного оперативно-розыскного мероприятия, обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств», для принятия решения о проведении обследования помещения сотрудник подразделения органа внутренних дел, правомочного осуществлять оперативно-розыскную деятельность, располагающий сведениями о нарушении законодательства РФ, за совершение которого законодательством РФ предусмотрена ответственность, в случае, если не имеется достаточных данных для решения вопроса о возбуждении дела, представляет руководителю проект распоряжения о проведении обследования и мотивированный рапорт о проведении обследования, в котором должны быть указаны дата, время, место предлагаемого проведения обследования, сведения о лицах, которых предлагается привлечь к проведению обследования. ГУ МВД РФ по г. Москве в нарушение "Инструкции о порядке проведения сотрудниками органов внутренних дел Российской Федерации гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств" не были составлены проект распоряжения о проведении обследования помещения склада общества с ограниченной ответственностью А и мотивированный рапорт о проведении обследования. В соответствии с положениями "Инструкции о порядке проведения сотрудниками органов внутренних дел Российской Федерации гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств" а) распоряжение о проведении оперативно-розыскного мероприятия, в том числе, обследования помещений регистрируется в журнале учета распоряжений о проведении гласных оперативно-розыскных мероприятий, обследовании помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств; b) перед началом обследования представителю юридического лица должно быть предъявлено для ознакомления распоряжение о проведении обследования (копия распоряжения должна быть вручена под роспись); с) для удостоверения факта, содержания, хода проведения и результатов оперативно-розыскного мероприятия к участию в оперативно-розыскном мероприятии привлекаются с их согласия не менее двух понятых - дееспособных граждан, достигших 18 лет, не заинтересованных в результатах оперативно-розыскного мероприятия, не состоящих с лицами, проводящими оперативно-розыскное мероприятие, в родстве или свойстве, не подчиненных и не подконтрольных лицам, проводящим оперативно-розыскное мероприятие, не являющихся работниками органов исполнительной власти, наделенных в соответствии с законодательством полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности и (или) предварительного расследования.
В нарушение положений "Инструкции о порядке проведения сотрудниками органов внутренних дел Российской Федерации гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств" ГУ МВД РФ по г. Москве не было вынесено распоряжение о проведении обследования помещения склада общества с ограниченной ответственностью А, копия распоряжения о проведении обследования для ознакомления обществу с ограниченной ответственностью А не была предъявлена перед проведением обследования, при проведении обыска (осмотра) помещения склада присутствовали понятые, но присутствуют сомнения в их неподконтрольности сотрудникам полиции, проводившим обыск (осмотр), при проведении обыска (осмотра) помещения склада общества с ограниченной ответственностью А сотрудниками полиции, проводившими обыск (осмотр), не были предъявлены документы, подтверждающие обоснованность проведения обыска (осмотра). На основании запроса ГУ МВД РФ по г. Москве от 14.01.2024г. Федеральной службой по контролю за алкогольным и табачным рынками была сформирована группа специалистов для участия в обыске (осмотре) склада общества с ограниченной ответственностью А, но группа специалистов Федеральной службы по контролю за алкогольным и табачным рынкам не принимала участия в обыске (осмотре) склада общества с ограниченной ответственностью А. Протокол осмотра помещений склада общества с ограниченной ответственностью А был составлен без участия Федеральной службы по контролю за алкогольным и табачным рынками при том, что контроль за легальностью оборота алкогольной продукции, в том числе, за соблюдением лицензионных требований
при осуществлении деятельности, связанной с оборотом алкогольной продукции, является полномочием именно Федеральной службы по контролю за алкогольным и табачным рынками. В протоколе осмотра склада общества с ограниченной ответственностью А ГУ МВД РФ по г. Москве от 16.01.2024г. указано, что осмотр проводился с участием генерального директора общества с ограниченной ответственностью А, что не соответствует действительности, т. к. во время проведения осмотра генеральный директор принимал участие в осмотре Федеральной службой по контролю за алкогольным и табачным рынками помещений другого склада общества с ограниченной ответственностью А (подтверждается подписями генерального директора общества с ограниченной ответственностью А в протоколе осмотра склада Федеральной службой по контролю за алкогольным и табачным рынками от 16.01.2024г.).
Таким образом, присутствуют нарушения требований к порядку проведения оперативно-розыскного мероприятия, установленных "Инструкцией о порядке проведения сотрудниками органов внутренних дел Российской Федерации гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств",  при проведении ГУ МВД РФ по г. Москве обыска (осмотра) помещений склада общества с ограниченной ответственностью А.
3. Протокол от 18.01.2024г. о совершении обществом с ограниченной ответственностью А административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.14.17 Кодекса об административных правонарушениях РФ, составлен ГУ МВД РФ по г. Москве без анализа схемы помещения склада, схемы отгрузки алкогольной продукции, товаросопроводительной документации к алкогольной продукции (в частности, договоров на приобретение и поставки алкогольной продукции, договоров с транспортными компаниями на перевозку алкогольной продукции, пропусков для транспортных средств, которыми осуществляется транспортировка алкогольной продукции, заявок от покупателей общества с ограниченной ответственностью А на поставки алкогольной продукции, товарных накладных и др.). В соответствии со ст. 1.5 Кодекса об административных правонарушениях РФ лицо подлежит ответственности только за те правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность. При этом неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к ответственности, толкуются в пользу этого лица. Таким образом, в отношении дел об административных правонарушениях, дел по заявлениям об оспаривании решений административных органов о привлечении лиц к административной ответственности ст. 1.5 Кодекса об административных правонарушениях РФ закреплён принцип презумпции невиновности лица, в отношении которого осуществляется производство по делу. Реализация этого принципа заключается в том, что лицо, привлекаемое к ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, вина в совершении правонарушения устанавливается судами, органами, должностными лицами, уполномоченными рассматривать дела об административных правонарушениях. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, должны толковаться в пользу этого лица. В связи с этим событие административного правонарушения, виновность нарушителя должны быть однозначно и достоверно подтверждены административным органом и совокупностью собранных и представленных им суду доказательств.
4. 09.01.2024г. обществом с ограниченной ответственностью А была получена заявка от покупателя - общества с ограниченной ответственностью АS - на поставку алкогольной продукции (количество - 21 634 бутылки, общая стоимость - 15 499 317,50 руб.). 10.01.2024г. возможность исполнения заявки была подтверждена обществом с ограниченной ответственностью А. В соответствии с условиями договора поставки между обществом с ограниченной ответственностью АS и обществом с ограниченной ответственностью А общество с ограниченной ответственностью А обязано осуществлять поставки алкогольной продукции в срок, не превышающий 7 календарных дней, с момента подтверждения обществом с ограниченной ответственностью А заявки покупателя на поставку алкогольной продукции. Сторонами была согласована дата поставки - 16.01.2024г. 15.01.2024г. заведующий складом общества с ограниченной ответственностью А направил транспортной компании пропускные документы для транспортных средств, которыми должна была осуществляться доставка алкогольной продукции обществу с ограниченной ответственностью АS (подтверждается электронной перепиской). В связи с тем, что склад общества с ограниченной ответственностью А расположен на 2 этаже складского комплекса, пандус для заезда грузовых транспортных средств - на 1 этаже, погрузка алкогольной продукции в транспортные средства осуществляется в следующим порядке: алкогольная продукция раскладывается по паллетам, упаковывается стрейч-пленкой на 2 этаже. Т. к. погрузку алкогольной продукции в транспортное средство необходимо осуществить в кратчайшие сроки для недопущения простоя транспортного средства упакованная алкогольная продукция поэтапно перемещается на 1 этаж (в связи с ограниченной пропускной способностью лифтов) до момента подъезда транспортного средства к загрузочной рампе. После погрузки алкогольной продукции в транспортное средство сотрудники склада передают представителю транспортной компании товаросопроводительные документы и фиксируют отгрузку алкогольной продукции в ЕГАИС. На схеме погрузки алкогольной продукции в транспортные средства, представленной в материалы дела, видно, что упакованная для перевозки алкогольная продукция сконцентрирована рядом с воротами складского комплекса, при этом часть помещения склада общества с ограниченной ответственностью А занята безалкогольной продукцией, часть - пуста. Таким образом, осмотр помещения склада был осуществлён сотрудниками ГУ МВД РФ по г. Москве в момент погрузки алкогольной продукции в транспортное средство для доставки обществу с ограниченной ответственностью АS, в связи с чем ГУ МВД РФ по г. Москве был ошибочно сделан вывод о хранении обществом с ограниченной ответственностью А алкогольной продукции на 1 этаже складского комплекса вне помещения лицензированного склада общества с ограниченной ответственностью А, расположенного на 2 этаже. Схема погрузки алкогольной продукции, схема помещения склада общества с ограниченной ответственностью А, схема расположения помещений складского комплекса, в котором находится помещение склада общества с ограниченной ответственностью А, расположение лифтов, схема зоны погрузки алкогольной продукции в транспортные средства были предметом проверки Федеральной службой по контролю за алкогольным и табачным рынками при принятии решения о предоставлении обществу с ограниченной ответственностью А лицензии на осуществление деятельности в сфере оборота алкогольной продукции и включены в досье лицензиата. У Федеральной службы по контролю за алкогольным и табачным рынками отсутствовали замечания к перечисленным документам, в связи с чем обществу с ограниченной ответственностью А была предоставлена лицензия на закупку, хранение и поставку алкогольной продукции. Представленные документы и пояснения общества с ограниченной ответственностью А не повлияли на вывод ГУ МВД РФ по г. Москве о совершении обществом с ограниченной ответственностью А правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.14.17 Кодекса об административных правонарушениях РФ.