Итоги комиссий по УСН 1 % в Калмыкии
Бугрушев Александр, налоговый адвокат
UPD: 05.11.2024г. сотрудники УФНС по Калмыкии уведомили всех налогоплательщиков, кого ранее вызвали на комиссию о необходимости уточниться и заплатить разницу между 1 % и 6 %. Принять решение необходимо до 15.11.2024. Далее выездная налоговая проверка. Началось.
Осталось несколько месяцев до возможности попытаться внедрить безопасные решения.
В конце августа 2024 несколько десятков предпринимателей, зарегистрированных в Калмыкии и вдругих льготных регионах и применяющие льготную ставку 1 % (с дохода) или 5 % (доходы-расходы) получили уведомления о вызове на комиссию по легализации льготной ставки.
С 16.09.-20.09.24 проходили вызовы в налоговые органы Калмыкии в г. Элиста по факту фиктивной миграции. Часть моих клиентов также попали под подозрения фиктивной миграции. Необоримо отметить, что налоговая миграция не всегда является фиктивной, не надо дискриминировать честных предпринимателей, а в целом не надо отменять конкуренцию регионов за бизнес.
На момент написания настоящего поста мы дали пояснения по факту налогового резидентства в Калмыкии – предоставили расчёты деловой цели, статистику, договоры от местных поставщиков и все что опровергают фиктивную миграцию.
Какую позицию занял налоговый орган
Если отбросить достаточно косвенные доводы налоговой такие как: Ip-адрес с которого предоставлялась отчетность, место открытия расчетных счетов, регистрации ККТ, то центральным доводом налоговой по подозрению в фиктивной миграции стал – способ приобретения недвижимости в Калмыкии, а это делалось чаще всего вместе с другими сособственниками, наличие факта реального проживания, несения коммунальных расходов, получении корреспонденции по месту регистрации, пригодности самого жилья к проживанию и тд.
Судя по вопросам (а их на комиссии было 21), то уже становится понятным, как и посредством каких доказательств будут доказывать фиктивную миграцию в Калмыкии или в любом другом субъекте с льготной ставкой. Вопрос фиктивной миграции стоит на стыке нескольких отраслей права и сферой деятельности нескольких органов – ФНС РФ и МВД РФ.
Как бы вы ответили на такие вопросы в налоговой?
Целью первых девяти вопросов было установления фактического проживания по месту, где была приобретена доля в жилом помещении, посредством какой сделки, установлении причин покупки в долевую собственность, знание других сособственников, постановка на воинский учет, получении почтовых писем и тд., несение коммунальных платежей, знание соседей.
Попробуйте сами ответить на эти вопросы.
Вот такой вывод делает налоговый орган по результатам комиссии по легализации льготной ставки.
Региональная конкуренция за бизнес
Наша страна имеет федеративное устройство, в целом никто не отменял конкуренцию за бизнес, но конечно такая конкуренция должна быть в рамках закона. Теперь о самом главном, о местных и федеральных законах.
Самым важным нормативным вопросом и предметом оценки судов, налоговиков и нас, налоговых адвокатов будет вопрос конкуренции законодательства Республики Калмыкия, которое предоставило льготные ставки по УСН и ст. 54.1 НК РФ и следующих за ней норм НК, судебной практики.
С одной стороны, Законом Республики Калмыкия от 11.10.2022 № 243-VI-З, установлены налоговые ставки по УСН — 1 % с объекта «доходы» и 5 % с объекта «доходы». Формально Закон Республики Калмыкия № 243-VI-З не накладывает обязанности проживания в Республике или наличия складов, офисов, местных сотрудников, регистрации ККТ и др.
Утвержденная инвестиционная декларация Республики Калмыкия (Указ Главы Республики Калмыкия от 07.03.2023г. №45) в качестве одной из мер государственной поддержки инвестиционной деятельности на территории Республики закрепление установление Дифференцированных налоговых ставок для отдельных категорий налогоплательщиков, применяющих упрощенную систему налогообложения.
С другой стороны, 54.1 НК РФ в качестве одного из запрета содержит совершение действий, направленных на искусственное создание условий по использованию пониженных налоговых ставок.
Налоговая и регистрационная миграция путем покупки доли в жилом помещении является ли реализацией искусственной схемой с учетом законодательства Республики Калмыкия?
Как на этот вопрос предстоит ответить судебной практики.
Немного о судебной практики
Достаточно ли иметь юридический адрес в льготном субъекте чтобы не нарваться на налоговые обвинения?
Моделируем ситуацию, налогоплательщик решает законным способом экономить на налогах, мигрирует в любой субъект РФ с льготной ставкой 1 % по УСН, при этом фактически осуществляет предпринимательскую деятельность, например, в г. Москва. Какие риски мы видим.
Мы полагаем, что любой аналогичный вопрос должен рассматривается с опорой на судебную практику.
Проанализируем дело А83-14979/2021, где предприниматель, изначально проживающий в Респ. Марий Эл решил мигрировать в Крым и применять ставку 4 % вместо 6 % по УСН. По итогу предпринимателю доначисляли налогов между льготной ставкой по УСН и обычной.
Обвинения налоговой: регистрация в Республики Крым (регион с льготной ставкой) фактически направлена на искусственное создание условий по использованию пониженной ставки по УСН с целью занижения суммы налога, уплачиваемого в связи с применением УСН, и без намерения создания правовых последствий проживания.
Доводы налоговой:
согласно протоколу опроса собственника помещения, где был зарегистрирован ИП — собственник затруднился ответить «Сколько раз приезжал по данному адресу и в какие месяцы? На чем приезжал? С кем приезжал?
на момент обследования адреса регистрации налогоплательщика по адресу регистрации отсутствует;
отчётность в налоговый орган представляет по ТКС из Республики Марий Эл; а не Крым;
документы, представленные коммунальными службами Республики Марий Эл, свидетельствуют о регулярном потреблении воды и электроэнергии по адресу налогоплательщика;
недвижимое имущество, принадлежащее налогоплательщику на праве собственности, находится в другом субъекте;
основные контрагенты налогоплательщика осуществляют деятельность на территории Республики Марий Эл, где находится собственность заявителя;
основные поступления и снятия денежных средств происходили через расчетные счета налогоплательщика, открытые в ПАО «Сбербанк России», расположенные по адресу: Республика Марий Эл;
факта ведения ИП на территории Республики Крым какой-либо хозяйственной деятельности не установлено.
Итог: Какой выход? Льготная ставка — это только риски и проверки?
Как видно из указанного дела, налогоплательщику не удалось создать совокупность доказательств реального присутствия в регионе, где он применил льготную ставку по УСН.
А как бы могло бы быть, если налогоплательщик показал хозяйственные расходы в рамках своей деятельности в льготном субъекте со ставкой УСН 1 %, затраты на рекламу, склады, найм и другое. Расходы в льготных субъектах на создание безопасной инфраструктуры – небольшие.
Ведь когда идет речь, того, чтобы платить в 6 раз налогов меньше со ставкой 1 % по УСН, необходимо задуматься о легендировании своего дела (деловая цель, ресурсы, реальность субъектного состава, выстраивание таких инструментов, которые соответствуют современным реалиям, в том числе в сфере маркетинга и продаж, присутствия в льготном регионе).
Любая законная налоговая оптимизация — это не одна супер-работающая схема, волшебный совет консультанта или только предоставление юридического адреса в субъекте. Законная налоговая оптимизация — это десятки маленьких и выверенных шагов, всегда значительно более трудоемких, чем перевод юридического адреса организации в другой субъект с льготными спец. режимами. Если вам это не разъясняют, значит веры таким консультантам нет.
По итогу, конечно то, что в некоторых субъектах установлены льготные ставки по УСН 1 % или 5 % нами рассматривается положительно, при условии, обдуманного легендирования бизнес-процессов, набора доказательственной базы с профилактикой проверки.
Применение ставки 1 % по УСН — может стать конкурентным преимуществом на долгие годы, которое позволит использовать этот излишек в формировании привлекательной конечной цены, перенаправления доп. вложения в маркетинг, запасы и другое.
В общем нужно стремится к максимальной законности — это и есть самый главный налоговый тренд.