Идеализм, оторванный от реальности: мнение Европейского совета по защите данных о моделях «Соглашайся или плати»

17 апреля 2024 года Европейский совет по защите данных принял Мнение 08/2024 о действительном согласии в контексте моделей «Соглашайся или плати», применяемых крупными онлайн-платформами. Главные положения Мнения таковы:

 

1. Сфера действия мнения ограничивается применением крупными онлайн-платформами моделей «Соглашайся или плати», в рамках которых пользователей просят дать согласие на обработку персональных данных в целях поведенческой рекламы.

 

2. В большинстве случаев крупные онлайн-платформы не смогут соблюсти требования к действительному согласию, если они поставят пользователей только перед бинарным выбором: (1) дать согласие на обработку персональных данных в целях поведенческой рекламы или (2) внести плату.

 

3. При разработке альтернативы версии сервиса с поведенческой рекламой крупные онлайн-платформы должны рассмотреть возможность предоставить субъектам «эквивалентную альтернативу», которая не требует внесения платы. Если операторы выбирают взимать плату за доступ к «эквивалентной альтернативе», операторы должны рассмотреть возможность также предлагать еще одну альтернативу, без взимания платы и без поведенческой рекламы. Например, с видом рекламы, предполагающим обработку меньшего количества персональных данных или вовсе не требующим обработки персональных данных.

 

4. Во избежание ущерба, исключающего свободное согласие, любая взимаемая плата не может быть такого размера, что она фактически препятствует субъектам делать свободный выбор.

 

5. Ущерб может возникнуть, когда не соглашающиеся субъекты не вносят плату и таким образом сталкиваются с исключением из сервиса, особенно в случаях, когда сервис играет важную роль или имеет решающее значение для участия в социальной жизни или доступа к профессиональным сетям, особенно при наличии эффекта блокировки (lock-in effect) или сетевых эффектов (network effects).

 

6. Операторы также должны в каждом конкретном случае оценивать наличие дисбаланса сил между субъектом и оператором. Факторы, подлежащие оценке, включают (1) положение крупной онлайн-платформы на рынке, (2) наличие эффекта блокировки (lock-in effect) или сетевых эффектов (network effects), (3) степень, в которой субъект полагается на сервис и (4) главную аудиторию сервиса.

 

7. «Эквивалентная альтернатива» означает альтернативную версию сервиса, предлагаемую тем же оператором, которая не предполагает согласия на обработку персональных данных в целях поведенческой рекламы. Если альтернативная версия отличается только в той степени, в какой это необходимо из-за того, что оператор не может обрабатывать персональные данные в целях поведенческой рекламы, то она в принципе может считаться эквивалентной.

 

* * *

 

Таким образом, крупная онлайн-платформа может безопасно для себя отказывать в предоставлении сервиса пользователям, которые не дают согласия на обработку персональных данных в целях поведенческой рекламы, если эта платформа предоставляет пользователям «эквивалентную альтернативу», без взимания платы и без поведенческой рекламы. Если же крупная онлайн-платформа предоставляет пользователям «эквивалентную альтернативу», без поведенческой рекламы, но с взиманием платы, то эта платформа несет риск того, что согласие на обработку персональных данных в целях поведенческой рекламы, используемое основной версией сервиса, будет признано недействительным, так как:

 

- размер платы за использование «эквивалентной альтернативы» фактически препятствует субъектам делать свободный выбор,

 

- отказ от внесения платы за использование «эквивалентной альтернативы» влечет для пользователя исключение из сервиса, особенно сопряженное с невозможностью участвовать в социальной жизни и профессиональных сетях, или

 

- имеет место дисбаланс сил между субъектом и оператором крупного сервиса, которым ежедневно пользуется много людей.

 

Представляется, что Мнение нанесет вред экономике Европейского союза и качеству онлайн-сервисов, которыми пользуются европейцы. Мнение не учитывает, что «бесплатные» онлайн-сервисы финансируются за счет поведенческой рекламы. Если лишить их этого источника финансирования, не предоставив достойной замены, то эти сервисы либо станут хуже, либо закроются. Но оторванный от реальности идеализм европейских регуляторов заставляет их последовательно двигаться к такому результату.