Адвокат. Адвокатская деятельность. Адвокатура.
«Адвокатов надо брать в ежовые рукавицы и ставить в осадное положение… лучше адвокатов бояться и не верить им…». [1]
«За прокурором стоит закон, а за адвокатом - человек со своей судьбой, со своими чаяниями, и этот человек взбирается на адвоката, ищет у него защиты, и очень страшно поскользнуться с такой ношей».
Выше представлены фразы двух выдающихся современников этапа развития присяжного адвокатского института в России 1864-1917 г.
Автор первой фразы – предводитель государственного переворота, неоднократно арестован сам, его жена, сестра, братья - за активную борьбу против правящего режима. Старшего брата – организатора террористической фракции казнили за подготовку к покушению на жизнь императора. Соответственно, можно предположить, что он имеет представление об адвокатах «изнутри», транслируя свою знаменитую фразу.
Автор второй фразы – адвокат, окончивший юридический факультет в год принятия новых Судебных уставов 1864 г. - начало Судебной реформы России. Соответственно, можно предположить, что он человек заинтересованный и нацелен на «обеление» своей профессии.
Первый – В. Ленин
Второй - Ф. Плевако
Так кто же такой адвокат - враг или защитник?
- Будем разбираться.
Итак:
Адвокат (от лат. advocates — призванный; англ. lawyer, barrister, advocate) — юрист, оказывающий профессиональную правовую помощь.
Так юрист или адвокат?
Согласно ст. 2 Федерального закона от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»:
«Адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам...».
Получение статуса Адвоката регламентировано ст. 9 Федерального закона от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»:
«Статус адвоката в Российской Федерации вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное по имеющей государственную аккредитацию образовательной программе, либо ученую степень по юридической специальности. Указанное лицо также должно иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо пройти стажировку в адвокатском образовании…».
Таким образом, понятно, что все адвокаты – юристы, но не все юристы – адвокаты.
После сдачи квалификационного экзамена (ст. 11 Федерального закона от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации») квалификационная комиссия в трехмесячный срок со дня подачи претендентом заявления о присвоении ему статуса адвоката принимает решение о присвоении либо об отказе в присвоении претенденту статуса адвоката.
Важнейшим этапом на пути к статусу адвоката является принесение присяги ст. 13 Федерального закона от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Присяга - это публичное обещание человека действовать определённым образом. Присяга — это не просто слова. Она имеет юридическую силу, а нарушение присяги влечёт за собой предусмотренную законодательством РФ ответственность. Претендент на статус адвоката отказавшийся присягать статуса адвоката не получит, поскольку только со дня принятия присяги претендент получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты ст. 29 Федерального закона от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Адвокат может одновременно являться членом адвокатской палаты только одного субъекта Российской Федерации, сведения о нем вносятся только в один региональный реестр ст. 15 Федерального закона от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Реестр адвокатов находятся в открытом доступе на официальных сайтах адвокатских палат субъектов Российской Федерации, Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации и Министерства юстиции Российской Федерации. Адвокат вправе осуществлять свою деятельность только в одном адвокатском образовании, учрежденном в соответствии с Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».
Полномочия адвоката определены ст. 6 Федерального закона от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».
Обязанности адвоката закреплены ст. 7 Федерального закона от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».
Всем адвокатам выдается удостоверение. Удостоверение является единственным документом, подтверждающим статус адвоката.
Документом, удостоверяющим полномочия адвоката на исполнение определенного поручения, является ордер, выдаваемый адвокатским образованием, в котором адвокат осуществляет свою деятельность. Если соответствующий закон не требует обязательного наличия ордера (в Арбитражном суде), адвокат вправе представлять доверителя только на основании доверенности.
Ряд ученых-правоведов высказываются на тему того, что «хорошая» адвокатура базируется на трех китах:
- демократическая структура ее организации,
- гарантии независимости конкретного адвоката,
- свод этических правил профессии.
Адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном Федеральным законом от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. Адвокатская деятельность не является предпринимательской. (ст. 1 Федерального закона от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).
Адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности. Адвокат вправе совмещать адвокатскую деятельность с работой в органах адвокатского сообщества (п. 1 ст. 2 Федерального закона от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).
Адвокат работает с человеком, касается его прав, интересов, сферы его личной жизни. Крайне редко человек обращается к адвокату в период своего благополучия (например, перед свадьбой для заключения брачного договора), как правило обращаются к адвокату за помощью, за защитой, в сложный период жизни (арест, обвинение, судебные споры, смерть близкого и т.д.). Надлежащим образом помочь беде обратившегося человека без соблюдения этических норм невозможно. Именно по этой причине на первом же Всероссийском съезде адвокатов 31 января 2003 года был принят Кодекс профессиональной этики адвоката. Каждый адвокат обязан четко и неукоснительное соблюдать его нормы, а в случае нарушения может быть привлечен к ответственности вплоть до прекращения статуса адвоката.
Почему же независимое адвокатское сообщество посвятило целый Кодекс именно этическим нормам, а не правовым? Разберёмся:
Право - система общеобязательных, формально-определённых, создаваемых в установленном порядке гарантированных государством правил поведения, которые регулируют общественные отношения, а соблюдение правовых норм обеспечивается государственным аппаратом и всей мощью государства.
Этика – это нормативная наука и философская дисциплина, исследующая нравственность и моральные принципы, лежащие в основе поведения людей.
Мораль – это принятые в обществе представления о хорошем и плохом, правильном и неправильном, добре и зле, а также совокупность норм поведения, вытекающих из этих представлений. Функции морали: регулятивная, воспитательная, познавательная, ориентирующая, мотивационная и др.
Категории морали: Добро — объединяет положительное в нравственном плане, соответствующее духу времени, обычаям и традициям. Зло — объединяет все, противоположное добру. Справедливость —основана на полном равенстве и беспристрастности. Долг —означает отношение личности к обществу, другим людям, выражающееся в нравственной обязанности по отношению к ним в конкретных условиях. Совесть — способность человека осуществлять нравственный самоконтроль и внутреннюю самооценку своей деятельности, требовать от себя выполнения правовых норм. Ответственность - обязанность и необходимость отдавать отчет в своих действия и поступках, а также отвечать за последствия своих действий. Достоинство —моральное отношение человека к самому себе и отношение к нему со стороны общества, основанное на признании его ценности как личности. Статья 21 Конституции РФ гласит: «Достоинство личности охраняется государством. Ничто не может быть основанием для его умаления». Честь —особое моральное отношение человека к самому себе, но честь оценивает людей дифференцированно. Гуманизм —признание человека высшей ценностью, веру в человека, права человека как высшую цель общества.
Из изложенного обнаруживается, что Кодекс адвокатской этики регламентирует поведение адвоката, когда правовые нормы не определяют для него правил поведения.
Адвокат обязан честно (правдиво, принципиально, искренне), компетентно и добросовестно выполнять свои обязанности, чем формировать достойный уровень общественного доверия к адвокатуре.
Адвокат не обязан «разыскивать нравственную чистоту дела, ибо критерий индивидуальной нравственности слишком неуловим и понимается всяким по-своему». Адвокату не следует быть «судьей» своего клиента и при обращении к нему за помощью самостоятельно определять мнимость или законность права обратившегося. [2]
Нельзя заискивать перед клиентом, стараясь говорить ему вещи, которые он хочет услышать. Запрещено давать гарантии об исходе дела (не адвокат, а суд принимает решение). Единственное, что адвокат может гарантировать подзащитному/доверителю, — это свое добросовестное отношение к делу.
Статья 46 Конституции РФ гарантирует каждому право на защиту. Статья 48 Конституции РФ гарантирует каждому право на получение квалифицированной юридической помощи. Адвокат не вправе занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя; делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает; разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя (п.п. 3, 4, 5 п. 4 ст. 6 Федерального закона от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).
Если право на защиту гражданина были нарушены, это может явиться основанием для отмены приговора.
Так, Определением Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 18 декабря 2014 г. № 19-АПУ14-38 был отменен приговор (Извлечение): «По приговору Ставропольского краевого суда от 13 августа 2014 г. Ш. и С. осуждены по пп. "ж", "з" ч. 2 ст. 105 УК РФ. Кроме того, С. осуждена по другой статье Уголовного кодекса РФ. Ш. в апелляционной жалобе просил приговор отменить как незаконный и несправедливый, ссылаясь на то, что судом было нарушено равенство прав сторон и не приняты во внимание доказательства стороны защиты. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ 18 декабря 2014 г. приговор отменила, указав следующее. В соответствии с ч. 1 ст. 16 УПК РФ подозреваемому и обвиняемому обеспечивается право на защиту, которое они могут осуществлять лично либо с помощью защитника и (или) законного представителя. По смыслу уголовно-процессуального закона защитник является самостоятельным участником уголовного судопроизводства, однако, как его позиция по уголовному делу, так и круг его полномочий определяются тем, что он выступает на стороне защиты и призван отстаивать права и интересы подозреваемого, обвиняемого. Согласно ч.7 ст.49 УПК РФ и подп. 3, 4 п. 4 ст. 6 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" защитник не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого, в том числе он не может занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда он убежден в наличии самооговора доверителя, делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает. Как следует из материалов дела, в судебном заседании подсудимый Ш., отказавшись от ранее данных им в стадии предварительного расследования показаний, утверждал, что смерть потерпевшей была им причинена случайно, без предварительного сговора и корыстных побуждений. На этом он настаивал и в своей апелляционной жалобе. Осуществлявший же защиту осужденного в суде первой инстанции адвокат, выступая в прениях сторон, заявлял в том числе о том, что "убийство потерпевшей - страшное преступление», "защита не оправдывает действия Ш.". Тем самым, защитником фактически была поддержана выраженная в обвинительном заключении и в выступлении государственного обвинителя версия органов, осуществляющих уголовное преследование, о виновности Ш. в совершении преступления, предусмотренного пп. "ж", "з" ч. 2 ст. 105 УК РФ, несмотря на то, что сам Ш. против этого возражал. В апелляционной жалобе адвокат также указывал, что "Ш. самостоятельно от С. не может принять ни одного решения. Согласно показаниям С., именно она предложила Ш. убить потерпевшую", "судом установлено, что инициатором преступления являлся не Ш., а С. У Ш. не хватило силы воли сказать С. - нет, когда она предложила ему убить потерпевшую". Такая позиция защитника вступила в противоречие и с позицией его подзащитного, оспаривавшего свою виновность в совершении инкриминируемого ему преступления. Как пояснил в заседании суда апелляционной инстанции осужденный Ш., он, поддерживая доводы своей апелляционной жалобы о случайном характере причиненной смерти, не согласен с мнением своего защитника. Таким образом, адвокатом как в суде первой инстанции, так и в апелляционной жалобе поддерживалась и обосновывалась позиция, выраженная в актах органов уголовного преследования и в оспариваемом осужденным приговоре, а не заявленная его подзащитным. Фактический отказ адвоката от осуществления защиты Ш. проявился и в том, что в ходе судебного разбирательства им не было заявлено ни одного ходатайства в интересах своего подзащитного и не задано участникам судебного заседания ни одного вопроса, касающегося исследования фактических обстоятельств, о которых заявлял в своих показаниях подсудимый. При таких обстоятельствах, несмотря на назначение Ш. в стадии судебного разбирательства защитника, его право на защиту должным образом не было обеспечено. Учитывая изложенное, Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ приговор в отношении осужденных отменила, уголовное дело направила на новое судебное разбирательство».
Если признание вины подзащитным вызвано незаконными действиями со стороны обвинения, адвокат обязан принять все зависящие от него меры к устранению этого обстоятельства. Адвокат обязан защищать права и законные интересы граждан и юридических лиц законными средствами и способами, но, если подзащитный (доверитель) требует использовать незаконные средства и способы, или, когда клиент для отстаивания своих интересов предлагает использовать нравственно сомнительные средства, а поддерживание позиции клиента другими способами и средствами невозможно, необходимо отказаться от принятия поручения на защиту.
У адвоката очень много общего с деятельностью практикующего врача. Один помогает избавиться от недуга либо замедлить его течение, второй стремится защитить права и законные интересы гражданина, т.е. в некотором смысле, помогает излечивать социальные недуги. Гражданин свободен в выборе и врача, и адвоката. Адвокату, как и врачу, необходимо рассказать иногда самое сокровенное. Именно по этой причине, на адвоката возложена обязанность сохранять в тайне все сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю ст. 8 Федерального закона от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Соблюдение профессиональной тайны является безусловным приоритетом деятельности адвоката. Срок хранения тайны не ограничен во времени (п.2 ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвоката). Адвокат не может быть освобожден от обязанности хранить профессиональную тайну никем, кроме доверителя. Согласие доверителя на прекращение действия адвокатской тайны должно быть выражено в письменной форме в присутствии адвоката в условиях, исключающих воздействие на доверителя со стороны адвоката и третьих лиц (п.3 ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвоката).
В соответствии с п. 5 ст. 6 Федерального закона от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, запрещается.
Адвокатура — самоуправляющееся объединение профессионалов, действующее независимо от государственных правоохранительных органов и органов управления. Адвокатские палаты не являются общественными организациями и их создание, и функционирование основывается не на законе «Об общественных объединениях», а на законодательстве об адвокатуре.
Как указано на официальном сайте Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации: «Адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Адвокатура призвана на профессиональной основе обеспечивать защиту прав, свобод и интересов физических и юридических лиц. Это структура гражданского общества, профессиональное объединение адвокатов, созданное на добровольной основе в целях оказания квалифицированной юридической помощи…. Адвокатура – единственный на сегодняшний день институт гражданского общества, признанный законодательством… В свою очередь служение праву как гуманистическому явлению и гражданскому обществу всегда являлось основной стратегической задачей адвокатуры… Основополагающие принципы организации деятельности адвокатуры – это законность, независимость, самоуправляемость адвокатских образований, корпоративность, принцип равноправия адвокатов. Именно эти принципы провозглашаются в п. 2 ст. 3 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».
Возвращаясь к поставленному в начале статьи вопросу, так кто же такой адвокат – враг или защитник каждый дочитавший её до этого момента пусть ответит самостоятельно.
_______________________
[1] Ленин В.И. Письмо Е.Д. Стасовой и товарищам по московской тюрьме // Полн. собр. соч. — 5-е изд. Т. 9. С. 171.
[2] «Адвокатская деятельность» Под общей редакцией В.Н. Буробина «ИКФ«ЭКМОС» Москва 2003.
3. Конституция РФ.
4. Федеральный закон от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»
5. Кодекс профессиональной этики адвоката
6. Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 18 декабря 2014 г. № 19-АПУ14-38