Комментарии 0
...комментариев пока нет
Оспаривание решения ФАС России о привлечении к ответственности за нарушение ФЗ «О защите конкуренции» регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами
Клиентом - обществом с ограниченной ответственностью М, являющимся региональным оператором G-ской области по обращению с твёрдыми коммунальными отходами на основании соглашения с Министерством природных ресурсов и экологии G-ской области от 07.09.2018г. об организации деятельности по обращению с твёрдыми коммунальными отходами, - 04.11.2022г. проведён аукцион в электронной форме на заключение трёх договоров транспортировки твёрдых коммунальных отходов на территории G-ской области (далее - договоры), по которым общество с ограниченной ответственностью М является заказчиком услуг, организации-транспортировщики - исполнителями.
17.01.2023г. ФАС России вынесено решение, которым общество с ограниченной ответственностью М признано нарушившим п. 9 ч. 1 ст. 10 Федерального закона "О защите конкуренции" от 26.07.2006г. N 135-ФЗ в связи с созданием препятствий к доступу на товарный рынок хозяйствующим субъектам, осуществляющим транспортирование твердых коммунальных отходов на территории G-ской области.
Для признания недействительным решения ФАС России в судебном порядке мы обратились в Арбитражный суд G-ской области с заявлением о признании недействительным решения ФАС России о привлечении общества с ограниченной ответственностью М к ответственности за нарушение п. 9 ч. 1 ст. 10 Федерального закона "О защите конкуренции" от 26.07.2006г. N 135-ФЗ.
В отзыве на исковое заявление ФАС России апеллировала к следующим доводам:
1. В извещении о проведении аукциона показатели объемов объекта закупки отличаются от показателей, установленных аукционной документацией, что могло ввести в заблуждение потенциальных участников аукциона.
2. В п. 20.9. проектов договоров указано, что срок действия договоров - "до 31.12.2024г.", тогда как объект размещения отходов, на который должно осуществляться транспортирование отходов в соответствии с условиями договоров, включен в территориальную схему до 01.01.2023г. Соответственно, есть основания полагать, что условия договоров о сроках их действия противоречат законодательству и нарушают права участников аукциона.
3. При формировании лотов не учтены логистические, экономические и технические факторы оказания услуг по договорам. Так, полигон захоронения твёрдых коммунальных отходов Z расположен в 90 км от города N G-ской области, соответственно, транспортировка отходов на такое расстояние логистически и финансово нецелесообразна.
4. При исполнении договоров стороны обязаны руководствоваться действующей на момент заключения договора территориальной схемой обращения с отходами производства и потребления, утвержденной приказом Министерства природных ресурсов и экологии G-ской области (далее - территориальная схема). Проекты договоров предусматривают возможность внесения в них в любой момент изменений в связи с корректировками территориальной схемы. При этом законодательство не ограничивает основания, количество, периодичность внесения изменений в территориальную схему. Соответственно, условия исполнения договоров "непрозрачны" и зависят от изменений федерального и регионального законодательства, регулирующего сферу деятельности по обращению с отходами, т.е. от факторов, не зависящих от воли сторон договоров.
5. Проекты договоров, размещенные в составе аукционной документации, содержат условия, ограничивающие количество потенциальных участников аукциона, а именно:
5.1. Согласно п. 5.4.4 проектов договоров в случае получения соответствующего уведомления от заказчика исполнитель должен осуществлять транспортирование твёрдых коммунальных отходов в контейнерах, оборудованных для раздельного размещения разных видов твёрдых коммунальных отходов, способом, препятствующим смешиванию в транспортном средстве разных видов твёрдых коммунальных отходов. При этом не установлено, как часто возможно возникновение таких ситуаций, в каком порядке и в какой срок должны направляться уведомления. Это условие накладывает излишние обязательства на исполнителей, может создать длинные "логистические плечи" и, следовательно, увеличить расходы исполнителей.
5.2. Согласно п. 5.4.12 проектов договоров в случае обнаружения несоответствия транспортируемых отходов по морфологическому составу твёрдым коммунальным отходам исполнитель должен составить соответствующий акт и передать его заказчику в течение 1 рабочего дня с момента составления для последующей передачи заказчиком информации в контрольные и надзорные органы. На практике в контейнерах для твёрдых коммунальных отходов содержатся отходы, не являющиеся твёрдыми коммунальными отходами (например, батарейки, градусники, строительные отходы и др.). По этой причине затруднительно определение реального объема услуг по договорам и, соответственно, размера расходов исполнителей на исполнение договоров, что затрудняет принятие потенциальными участниками решения об участии в аукционе.
6. П.11.6.13 проектов договоров установлено, что заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договоров в случае нарушения исполнителями периодичности и времени вывоза твёрдых коммунальных отходов, установленных СанПиН 2.1.3684-21 «Санитарно-эпидемиологические требования к содержанию территорий городских и сельских поселений, к водным объектам, питьевой воде и питьевому водоснабжению, атмосферному воздуху, почвам, жилым помещениям, эксплуатации производственных, общественных помещений, организации и проведению санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий», утвержденными постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 28.01.2021г. N 3. При этом не указано, какое количество нарушений в течение календарного года может быть основанием для такого отказа, т.е. однократное нарушение графика вывоза (например, опоздание водителя) может служить основанием для отказа заказчика от исполнения договора.
7. Условия проектов договоров об ответственности заказчика не корреспондируют условиям об ответственности исполнителя, ставят исполнителей в невыгодное положение.
8. Условия проектов договоров сформулированы таким образом, чтобы снизить привлекательность лотов и уменьшить количество потенциальных участников аукциона.
9. В результате нарушения порядка организации и проведения аукциона акционерному обществу Р созданы препятствия к доступу на товарный рынок по обращению с твёрдыми коммунальными отходами.
10. Аукцион проведен до истечения срока согласования условий проведения аукциона с Министерством природных ресурсов и экологии G-ской области, установленного соглашением между Министерством природных ресурсов и экологии G-ской области и обществом с ограниченной ответственностью М (продолжительность срока - 30 рабочих дней), что могло повлечь существенные негативные последствия для Министерства природных ресурсов и экологии G-ской области и потенциальных участников аукциона.
11. Нарушен порядок определения сроков окончания подачи заявок на участие в аукционе.
12. Размер начальной минимальной цены контракта свидетельствует о злоупотреблении обществом с ограниченной ответственностью М доминирующим положением на рынке. В аукционной документации использована ненадлежащая форма расчета начальной минимальной цены контракта.
Исковые требования о признании недействительным решения ФАС России о привлечении общества с ограниченной ответственностью М к ответственности за нарушение п. 9 ч. 1 ст. 10 Федерального закона "О защите конкуренции" от 26.07.2006г. N 135-ФЗ были основаны на следующих доводах:
1. Довод ФАС России о том, что показатели объемов объекта закупки в извещении о проведении аукциона отличаются от показателей, установленных аукционной документацией, что могло ввести в заблуждение потенциальных участников аукциона, несостоятелен по следующим причинам. Обществом с ограниченной М была допущена техническая ошибка при внесении информации в форму извещения в единой информационной системе, а именно: в карточке извещения указана единица измерения - тонна, в остальных файлах аукционной документации (в том числе, в файлах "Техническое задание", "Обоснование начальной минимальной цены договора", "Проект договора") единицей измерения является куб. метр. Потенциальные участники имеют возможность при подаче заявок на участие в аукционе запросить разъяснения положений аукционной документации. От потенциальных участников такие запросы не поступали.
Таким образом, аукционная документация содержала достаточные сведения для определения объема услуг и расчёта стоимости услуг, о чем свидетельствует количество поданных заявок на участие в аукционе. Соответственно, техническая ошибка не стала причиной ограничения конкуренции и не повлияла на результаты проведения аукциона. Аукцион признан состоявшимся, с победителями заключены договоры. Кроме того, комиссией ФАС России в отношении общества с ограниченной ответственностью М 28.01.2023г. вынесено постановление о привлечении к административной ответственности на основании ч. 3 ст. 7.32.4 Кодекса об административных правонарушениях РФ (штраф в размере 50 000 рублей оплачен обществом с ограниченной ответственностью М) в связи с несовпадением информации в извещении о проведении аукциона с информацией, содержащейся в аукционной документации, а именно - несовпадением единиц измерения твёрдых коммунальных отходов. В соответствии с ч. 5 ст. 4.1 Кодекса об административных правонарушениях РФ нарушитель не может быть привлечен к административной ответственности дважды за одно и то же административное правонарушение.
2. Довод ФАС России о том, что условия договоров о сроках их действия противоречат законодательству и нарушают права участников аукциона, т.к. пунктами 20.9. проектов договоров установлено, что срок действия договоров - "до 31.12.2024г.", а объект размещения отходов, на который должно осуществляться транспортирование отходов в соответствии с условиями договоров, включен в территориальную схему до 01.01.2023г., несостоятелен по следующим причинам. В соответствии с подпунктом "ж" п. 12 Правил N 1133 "Об утверждении правил проведения торгов, по результатам которых формируются цены на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора" срок действия договора, заключаемого по результатам аукциона, не может превышать срок, на который организатору аукциона присвоен статус регионального оператора. Срок действия соглашения между обществом с ограниченной ответственностью М и Министерством природных ресурсов и экологии G-ской области от 07.09.2018г. об организации деятельности по обращению с твёрдыми коммунальными отходами - 10 лет. Определение срока исполнения договора на транспортирование твердых коммунальных отходов является правом общества с ограниченной ответственностью М как регионального оператора. Законодательство не содержит требований о наличии причинно-следственной связи между сроком действия договора оказания услуг по транспортированию твердых коммунальных отходов и сроками эксплуатации объектов размещения отходов. Законодательством не установлена обязанность регионального оператора перед заключением договора на транспортирование твёрдых коммунальных отходов проводить анализ объема вместимости объектов размещения отходов, наличия у объектов действующих лицензий и других факторов, касающихся деятельности объектов.
3. Доводы ФАС России о том, что объект размещения твёрдых коммунальных отходов расположен в 90 км от города N G-ской области, транспортировка отходов на такое расстояние логистически и финансово нецелесообразна, при формировании лотов не учтены логистические, экономические и технические факторы оказания услуг по договорам, не основаны на действующем законодательстве, т.к. в соответствии со ст. 24.6 Федерального закона от 24.06.1998г. N 89-ФЗ "Об отходах производства и потребления" сбор, транспортирование, обработка, утилизация, обезвреживание, захоронение твердых коммунальных отходов на территории субъекта РФ обеспечиваются региональными операторами в соответствии с региональной программой в области обращения с отходами и территориальной схемой обращения с отходами. Изменение схемы потоков твердых коммунальных отходов от источников их образования до объектов обработки, утилизации, обезвреживания, размещения, местоположение которых установлено территориальной схемой субъекта РФ, недопустимо. Полигон захоронения твёрдых коммунальных отходов Z включён в приложение N 12 территориальной схемы "Перечень объектов размещения твердых коммунальных отходов, введенных в эксплуатацию до 01.01.2019г. на территории G-ской области" в качестве объекта размещения. Соответственно, общество с ограниченной ответственностью М как региональный оператор обязано осуществлять транспортирование твердых коммунальных отходов в соответствии с территориальной схемой, в том числе, на полигон захоронения твёрдых коммунальных отходов Z.
4. Довод ФАС России о том, что при исполнении договоров стороны обязаны руководствоваться действующей на момент заключения договора территориальной схемой обращения с отходами производства и потребления, утвержденной приказом Министерства природных ресурсов и экологии G-ской области, соответственно, условия исполнения договоров "непрозрачны" и зависят от изменений федерального и регионального законодательства, регулирующего сферу деятельности по обращению с отходами, т.е. факторов, не зависящих от воли сторон договоров, не находит подтверждения по следующим основаниям. Законодательством в области обращения с отходами не установлена обязанность проведения новых аукционных процедур при внесении изменений в территориальную схему, т.к. это экономически нецелесообразно и может привести к приостановлению транспортирования твёрдых коммунальных отходов, что может стать причиной чрезвычайной экологической ситуации на территории G -ской области. П. 1.1. проектов договоров установлено, что в случае внесения изменений, дополнений в территориальную схему (в том числе, изменения действующей или утверждения новой территориальной схемы) соответствующие изменения считаются внесенными в договоры с даты вступления в силу изменений территориальной схемы. П. 2.4. проектов договоров установлено, что изменение существенных условий договоров (в частности, изменение маршрутов транспортировки, мест приема и передачи твердых коммунальных отходов и др.) осуществляется путём заключения сторонами дополнительных соглашений к договорам. Сроки действия договоров (3 года) позволяют сформировать долгосрочные тарифы на оказываемые по договорам услуги. В соответствии с "Правилами проведения торгов, по результатам которых формируются цены на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора" (утверждены Постановлением Правительства РФ от 03.11.2016г. N 1133) условия проведения аукциона, аукционная документация (в том числе, проекты договоров) были предварительно согласованы с Министерством природных ресурсов и экологии G-ской области.
5. Доводы ФАС России о том, что проекты договоров, размещенные в составе аукционной документации, содержат условия, свидетельствующие об ограничении количества потенциальных участников торгов, несостоятельны, противоречат законодательству об отходах по следующим причинам.
5.1. Приказом Министерства природных ресурсов и экологии G -ской области от 14.02.2020г. N 11 установлена двухконтейнерная система накопления и транспортирования твёрдых коммунальных отходов (смешанные и сухие отходы должны храниться и транспортироваться в разных контейнерах) с цветовой индикацией контейнеров по типу отходов. В соответствии с Разъяснением Президиума ФАС РФ от 07.06.2017г. N 8 "О применении положений ст. 10 Закона о защите конкуренции" (утв. протоколом Президиума ФАС РФ от 07.06.2017г. N 11) при оценке действий/бездействия хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение, необходимо определять, были совершены действия/допущено бездействие в пределах осуществления гражданских прав или ими налагаются неразумные ограничения на контрагентов и устанавливаются необоснованные условия реализации контрагентами своих прав. Не может быть признана злоупотреблением доминирующим положением реализация хозяйствующим субъектом права тем способом и в той форме, которые прямо установлены специальным законодательством. Действия хозяйствующих субъектов, результатом которых является или может являться ущемление интересов других лиц, не могут быть признаны злоупотреблением доминирующим положением, если на возможность совершения таких действий прямо указано в нормативном акте, регулирующем соответствующую сферу деятельности (Постановление Высшего Арбитражного суда РФ от 05.04.2011г. N 14185/10 по делу N А40-125814/09). При составлении проектов договоров обществом с ограниченной ответственностью М учитывалось, что на территории G-ской области действует Приказ Министерства природных ресурсов и экологии G-ской области от 14.02.2020г. N 11, устанавливающий систему раздельного накопления и транспортирования твердых коммунальных отходов, а также то, что участники аукциона как хозяйствующие субъекты, имеющие лицензии на осуществление деятельности по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I - IV классов опасности, в силу специфики деятельности обладают специальными знаниями в области обращения с отходами, в частности, о нормативно-правовых актах, регламентирующих их деятельность.
5.2. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 12.11.2016г. N 1156 "Об обращении с твердыми коммунальными отходами и внесении изменения в постановление Правительства Российской Федерации от 25.08.2008г. N 641" запрещено:
- складирование в местах (площадках) накопления твердых коммунальных отходов в составе или под видом твердых коммунальных отходов отходов, не являющихся твердыми коммунальными отходами, отходов, которые могут причинить вред жизни и здоровью лиц, осуществляющих погрузку (разгрузку) контейнеров, повредить контейнеры, мусоровозы или нарушить режим работы объектов по обработке, обезвреживанию, захоронению твердых коммунальных отходов.
- транспортирование в составе или под видом твердых коммунальных отходов отходов, не являющихся твердыми коммунальными отходами, опасных веществ, отнесенных к опасным грузам в соответствии с Европейским соглашением о международной дорожной перевозке опасных грузов.
Таким образом, обществом с ограниченной ответственностью М обоснованно и в соответствии с нормами законодательства об отходах в пунктах 5.4.4. и 5.4.12. проектов договоров установлен запрет на транспортировку в составе или под видом твердых коммунальных отходов отходов, не являющихся твердыми коммунальными отходами, а также порядок действий сторон в случае обнаружения исполнителями (транспортировщиками) таких отходов. Соответственно, вышеуказанные условия договоров не создают излишние обязательства для исполнителей, не могут быть причиной невозможности оценки потенциальными участниками аукциона реального объема услуг и объема затрат на исполнение договоров. Следовательно, наличие вышеуказанных условий в договорах не может повлечь ограничение количества потенциальных участников аукциона.
6. Довод ФАС России о том, что однократное нарушение исполнителем периодичности и времени вывоза твёрдых коммунальных отходов (например, опоздание водителя) может служить основанием для отказа заказчика от исполнения договора, несостоятелен по следующим основаниям. Применяя условия договоров о праве заказчика на односторонний отказ от исполнения договора, общество с ограниченной ответственностью М оценивает, существенность нарушений обязательств исполнителем. Нарушение исполнителем периодичности и времени вывоза твёрдых коммунальных отходов может повлечь ненадлежащее оказание обществом с ограниченной ответственностью М потребителям коммунальной услуги по обращению с твёрдыми коммунальными отходами, может стать причиной возникновения неблагоприятной санитарно-эпидемиологической обстановки на территории G-ской области. За двукратное нарушение региональным оператором (общество с ограниченной ответственностью М является региональным оператором G- ской области) графика вывоза твёрдых коммунальных отходов предусмотрена административная ответственность ст. 6.35. Кодекса об административных правонарушениях РФ в виде приостановления деятельности оператора на срок до 90 суток, что может привести к чрезвычайной экологической ситуации на территории G-ской области.
17.01.2023г. ФАС России вынесено решение, которым общество с ограниченной ответственностью М признано нарушившим п. 9 ч. 1 ст. 10 Федерального закона "О защите конкуренции" от 26.07.2006г. N 135-ФЗ в связи с созданием препятствий к доступу на товарный рынок хозяйствующим субъектам, осуществляющим транспортирование твердых коммунальных отходов на территории G-ской области.
Для признания недействительным решения ФАС России в судебном порядке мы обратились в Арбитражный суд G-ской области с заявлением о признании недействительным решения ФАС России о привлечении общества с ограниченной ответственностью М к ответственности за нарушение п. 9 ч. 1 ст. 10 Федерального закона "О защите конкуренции" от 26.07.2006г. N 135-ФЗ.
В отзыве на исковое заявление ФАС России апеллировала к следующим доводам:
1. В извещении о проведении аукциона показатели объемов объекта закупки отличаются от показателей, установленных аукционной документацией, что могло ввести в заблуждение потенциальных участников аукциона.
2. В п. 20.9. проектов договоров указано, что срок действия договоров - "до 31.12.2024г.", тогда как объект размещения отходов, на который должно осуществляться транспортирование отходов в соответствии с условиями договоров, включен в территориальную схему до 01.01.2023г. Соответственно, есть основания полагать, что условия договоров о сроках их действия противоречат законодательству и нарушают права участников аукциона.
3. При формировании лотов не учтены логистические, экономические и технические факторы оказания услуг по договорам. Так, полигон захоронения твёрдых коммунальных отходов Z расположен в 90 км от города N G-ской области, соответственно, транспортировка отходов на такое расстояние логистически и финансово нецелесообразна.
4. При исполнении договоров стороны обязаны руководствоваться действующей на момент заключения договора территориальной схемой обращения с отходами производства и потребления, утвержденной приказом Министерства природных ресурсов и экологии G-ской области (далее - территориальная схема). Проекты договоров предусматривают возможность внесения в них в любой момент изменений в связи с корректировками территориальной схемы. При этом законодательство не ограничивает основания, количество, периодичность внесения изменений в территориальную схему. Соответственно, условия исполнения договоров "непрозрачны" и зависят от изменений федерального и регионального законодательства, регулирующего сферу деятельности по обращению с отходами, т.е. от факторов, не зависящих от воли сторон договоров.
5. Проекты договоров, размещенные в составе аукционной документации, содержат условия, ограничивающие количество потенциальных участников аукциона, а именно:
5.1. Согласно п. 5.4.4 проектов договоров в случае получения соответствующего уведомления от заказчика исполнитель должен осуществлять транспортирование твёрдых коммунальных отходов в контейнерах, оборудованных для раздельного размещения разных видов твёрдых коммунальных отходов, способом, препятствующим смешиванию в транспортном средстве разных видов твёрдых коммунальных отходов. При этом не установлено, как часто возможно возникновение таких ситуаций, в каком порядке и в какой срок должны направляться уведомления. Это условие накладывает излишние обязательства на исполнителей, может создать длинные "логистические плечи" и, следовательно, увеличить расходы исполнителей.
5.2. Согласно п. 5.4.12 проектов договоров в случае обнаружения несоответствия транспортируемых отходов по морфологическому составу твёрдым коммунальным отходам исполнитель должен составить соответствующий акт и передать его заказчику в течение 1 рабочего дня с момента составления для последующей передачи заказчиком информации в контрольные и надзорные органы. На практике в контейнерах для твёрдых коммунальных отходов содержатся отходы, не являющиеся твёрдыми коммунальными отходами (например, батарейки, градусники, строительные отходы и др.). По этой причине затруднительно определение реального объема услуг по договорам и, соответственно, размера расходов исполнителей на исполнение договоров, что затрудняет принятие потенциальными участниками решения об участии в аукционе.
6. П.11.6.13 проектов договоров установлено, что заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договоров в случае нарушения исполнителями периодичности и времени вывоза твёрдых коммунальных отходов, установленных СанПиН 2.1.3684-21 «Санитарно-эпидемиологические требования к содержанию территорий городских и сельских поселений, к водным объектам, питьевой воде и питьевому водоснабжению, атмосферному воздуху, почвам, жилым помещениям, эксплуатации производственных, общественных помещений, организации и проведению санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий», утвержденными постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 28.01.2021г. N 3. При этом не указано, какое количество нарушений в течение календарного года может быть основанием для такого отказа, т.е. однократное нарушение графика вывоза (например, опоздание водителя) может служить основанием для отказа заказчика от исполнения договора.
7. Условия проектов договоров об ответственности заказчика не корреспондируют условиям об ответственности исполнителя, ставят исполнителей в невыгодное положение.
8. Условия проектов договоров сформулированы таким образом, чтобы снизить привлекательность лотов и уменьшить количество потенциальных участников аукциона.
9. В результате нарушения порядка организации и проведения аукциона акционерному обществу Р созданы препятствия к доступу на товарный рынок по обращению с твёрдыми коммунальными отходами.
10. Аукцион проведен до истечения срока согласования условий проведения аукциона с Министерством природных ресурсов и экологии G-ской области, установленного соглашением между Министерством природных ресурсов и экологии G-ской области и обществом с ограниченной ответственностью М (продолжительность срока - 30 рабочих дней), что могло повлечь существенные негативные последствия для Министерства природных ресурсов и экологии G-ской области и потенциальных участников аукциона.
11. Нарушен порядок определения сроков окончания подачи заявок на участие в аукционе.
12. Размер начальной минимальной цены контракта свидетельствует о злоупотреблении обществом с ограниченной ответственностью М доминирующим положением на рынке. В аукционной документации использована ненадлежащая форма расчета начальной минимальной цены контракта.
Исковые требования о признании недействительным решения ФАС России о привлечении общества с ограниченной ответственностью М к ответственности за нарушение п. 9 ч. 1 ст. 10 Федерального закона "О защите конкуренции" от 26.07.2006г. N 135-ФЗ были основаны на следующих доводах:
1. Довод ФАС России о том, что показатели объемов объекта закупки в извещении о проведении аукциона отличаются от показателей, установленных аукционной документацией, что могло ввести в заблуждение потенциальных участников аукциона, несостоятелен по следующим причинам. Обществом с ограниченной М была допущена техническая ошибка при внесении информации в форму извещения в единой информационной системе, а именно: в карточке извещения указана единица измерения - тонна, в остальных файлах аукционной документации (в том числе, в файлах "Техническое задание", "Обоснование начальной минимальной цены договора", "Проект договора") единицей измерения является куб. метр. Потенциальные участники имеют возможность при подаче заявок на участие в аукционе запросить разъяснения положений аукционной документации. От потенциальных участников такие запросы не поступали.
Таким образом, аукционная документация содержала достаточные сведения для определения объема услуг и расчёта стоимости услуг, о чем свидетельствует количество поданных заявок на участие в аукционе. Соответственно, техническая ошибка не стала причиной ограничения конкуренции и не повлияла на результаты проведения аукциона. Аукцион признан состоявшимся, с победителями заключены договоры. Кроме того, комиссией ФАС России в отношении общества с ограниченной ответственностью М 28.01.2023г. вынесено постановление о привлечении к административной ответственности на основании ч. 3 ст. 7.32.4 Кодекса об административных правонарушениях РФ (штраф в размере 50 000 рублей оплачен обществом с ограниченной ответственностью М) в связи с несовпадением информации в извещении о проведении аукциона с информацией, содержащейся в аукционной документации, а именно - несовпадением единиц измерения твёрдых коммунальных отходов. В соответствии с ч. 5 ст. 4.1 Кодекса об административных правонарушениях РФ нарушитель не может быть привлечен к административной ответственности дважды за одно и то же административное правонарушение.
2. Довод ФАС России о том, что условия договоров о сроках их действия противоречат законодательству и нарушают права участников аукциона, т.к. пунктами 20.9. проектов договоров установлено, что срок действия договоров - "до 31.12.2024г.", а объект размещения отходов, на который должно осуществляться транспортирование отходов в соответствии с условиями договоров, включен в территориальную схему до 01.01.2023г., несостоятелен по следующим причинам. В соответствии с подпунктом "ж" п. 12 Правил N 1133 "Об утверждении правил проведения торгов, по результатам которых формируются цены на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора" срок действия договора, заключаемого по результатам аукциона, не может превышать срок, на который организатору аукциона присвоен статус регионального оператора. Срок действия соглашения между обществом с ограниченной ответственностью М и Министерством природных ресурсов и экологии G-ской области от 07.09.2018г. об организации деятельности по обращению с твёрдыми коммунальными отходами - 10 лет. Определение срока исполнения договора на транспортирование твердых коммунальных отходов является правом общества с ограниченной ответственностью М как регионального оператора. Законодательство не содержит требований о наличии причинно-следственной связи между сроком действия договора оказания услуг по транспортированию твердых коммунальных отходов и сроками эксплуатации объектов размещения отходов. Законодательством не установлена обязанность регионального оператора перед заключением договора на транспортирование твёрдых коммунальных отходов проводить анализ объема вместимости объектов размещения отходов, наличия у объектов действующих лицензий и других факторов, касающихся деятельности объектов.
3. Доводы ФАС России о том, что объект размещения твёрдых коммунальных отходов расположен в 90 км от города N G-ской области, транспортировка отходов на такое расстояние логистически и финансово нецелесообразна, при формировании лотов не учтены логистические, экономические и технические факторы оказания услуг по договорам, не основаны на действующем законодательстве, т.к. в соответствии со ст. 24.6 Федерального закона от 24.06.1998г. N 89-ФЗ "Об отходах производства и потребления" сбор, транспортирование, обработка, утилизация, обезвреживание, захоронение твердых коммунальных отходов на территории субъекта РФ обеспечиваются региональными операторами в соответствии с региональной программой в области обращения с отходами и территориальной схемой обращения с отходами. Изменение схемы потоков твердых коммунальных отходов от источников их образования до объектов обработки, утилизации, обезвреживания, размещения, местоположение которых установлено территориальной схемой субъекта РФ, недопустимо. Полигон захоронения твёрдых коммунальных отходов Z включён в приложение N 12 территориальной схемы "Перечень объектов размещения твердых коммунальных отходов, введенных в эксплуатацию до 01.01.2019г. на территории G-ской области" в качестве объекта размещения. Соответственно, общество с ограниченной ответственностью М как региональный оператор обязано осуществлять транспортирование твердых коммунальных отходов в соответствии с территориальной схемой, в том числе, на полигон захоронения твёрдых коммунальных отходов Z.
4. Довод ФАС России о том, что при исполнении договоров стороны обязаны руководствоваться действующей на момент заключения договора территориальной схемой обращения с отходами производства и потребления, утвержденной приказом Министерства природных ресурсов и экологии G-ской области, соответственно, условия исполнения договоров "непрозрачны" и зависят от изменений федерального и регионального законодательства, регулирующего сферу деятельности по обращению с отходами, т.е. факторов, не зависящих от воли сторон договоров, не находит подтверждения по следующим основаниям. Законодательством в области обращения с отходами не установлена обязанность проведения новых аукционных процедур при внесении изменений в территориальную схему, т.к. это экономически нецелесообразно и может привести к приостановлению транспортирования твёрдых коммунальных отходов, что может стать причиной чрезвычайной экологической ситуации на территории G -ской области. П. 1.1. проектов договоров установлено, что в случае внесения изменений, дополнений в территориальную схему (в том числе, изменения действующей или утверждения новой территориальной схемы) соответствующие изменения считаются внесенными в договоры с даты вступления в силу изменений территориальной схемы. П. 2.4. проектов договоров установлено, что изменение существенных условий договоров (в частности, изменение маршрутов транспортировки, мест приема и передачи твердых коммунальных отходов и др.) осуществляется путём заключения сторонами дополнительных соглашений к договорам. Сроки действия договоров (3 года) позволяют сформировать долгосрочные тарифы на оказываемые по договорам услуги. В соответствии с "Правилами проведения торгов, по результатам которых формируются цены на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора" (утверждены Постановлением Правительства РФ от 03.11.2016г. N 1133) условия проведения аукциона, аукционная документация (в том числе, проекты договоров) были предварительно согласованы с Министерством природных ресурсов и экологии G-ской области.
5. Доводы ФАС России о том, что проекты договоров, размещенные в составе аукционной документации, содержат условия, свидетельствующие об ограничении количества потенциальных участников торгов, несостоятельны, противоречат законодательству об отходах по следующим причинам.
5.1. Приказом Министерства природных ресурсов и экологии G -ской области от 14.02.2020г. N 11 установлена двухконтейнерная система накопления и транспортирования твёрдых коммунальных отходов (смешанные и сухие отходы должны храниться и транспортироваться в разных контейнерах) с цветовой индикацией контейнеров по типу отходов. В соответствии с Разъяснением Президиума ФАС РФ от 07.06.2017г. N 8 "О применении положений ст. 10 Закона о защите конкуренции" (утв. протоколом Президиума ФАС РФ от 07.06.2017г. N 11) при оценке действий/бездействия хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение, необходимо определять, были совершены действия/допущено бездействие в пределах осуществления гражданских прав или ими налагаются неразумные ограничения на контрагентов и устанавливаются необоснованные условия реализации контрагентами своих прав. Не может быть признана злоупотреблением доминирующим положением реализация хозяйствующим субъектом права тем способом и в той форме, которые прямо установлены специальным законодательством. Действия хозяйствующих субъектов, результатом которых является или может являться ущемление интересов других лиц, не могут быть признаны злоупотреблением доминирующим положением, если на возможность совершения таких действий прямо указано в нормативном акте, регулирующем соответствующую сферу деятельности (Постановление Высшего Арбитражного суда РФ от 05.04.2011г. N 14185/10 по делу N А40-125814/09). При составлении проектов договоров обществом с ограниченной ответственностью М учитывалось, что на территории G-ской области действует Приказ Министерства природных ресурсов и экологии G-ской области от 14.02.2020г. N 11, устанавливающий систему раздельного накопления и транспортирования твердых коммунальных отходов, а также то, что участники аукциона как хозяйствующие субъекты, имеющие лицензии на осуществление деятельности по сбору, транспортированию, обработке, утилизации, обезвреживанию, размещению отходов I - IV классов опасности, в силу специфики деятельности обладают специальными знаниями в области обращения с отходами, в частности, о нормативно-правовых актах, регламентирующих их деятельность.
5.2. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 12.11.2016г. N 1156 "Об обращении с твердыми коммунальными отходами и внесении изменения в постановление Правительства Российской Федерации от 25.08.2008г. N 641" запрещено:
- складирование в местах (площадках) накопления твердых коммунальных отходов в составе или под видом твердых коммунальных отходов отходов, не являющихся твердыми коммунальными отходами, отходов, которые могут причинить вред жизни и здоровью лиц, осуществляющих погрузку (разгрузку) контейнеров, повредить контейнеры, мусоровозы или нарушить режим работы объектов по обработке, обезвреживанию, захоронению твердых коммунальных отходов.
- транспортирование в составе или под видом твердых коммунальных отходов отходов, не являющихся твердыми коммунальными отходами, опасных веществ, отнесенных к опасным грузам в соответствии с Европейским соглашением о международной дорожной перевозке опасных грузов.
Таким образом, обществом с ограниченной ответственностью М обоснованно и в соответствии с нормами законодательства об отходах в пунктах 5.4.4. и 5.4.12. проектов договоров установлен запрет на транспортировку в составе или под видом твердых коммунальных отходов отходов, не являющихся твердыми коммунальными отходами, а также порядок действий сторон в случае обнаружения исполнителями (транспортировщиками) таких отходов. Соответственно, вышеуказанные условия договоров не создают излишние обязательства для исполнителей, не могут быть причиной невозможности оценки потенциальными участниками аукциона реального объема услуг и объема затрат на исполнение договоров. Следовательно, наличие вышеуказанных условий в договорах не может повлечь ограничение количества потенциальных участников аукциона.
6. Довод ФАС России о том, что однократное нарушение исполнителем периодичности и времени вывоза твёрдых коммунальных отходов (например, опоздание водителя) может служить основанием для отказа заказчика от исполнения договора, несостоятелен по следующим основаниям. Применяя условия договоров о праве заказчика на односторонний отказ от исполнения договора, общество с ограниченной ответственностью М оценивает, существенность нарушений обязательств исполнителем. Нарушение исполнителем периодичности и времени вывоза твёрдых коммунальных отходов может повлечь ненадлежащее оказание обществом с ограниченной ответственностью М потребителям коммунальной услуги по обращению с твёрдыми коммунальными отходами, может стать причиной возникновения неблагоприятной санитарно-эпидемиологической обстановки на территории G-ской области. За двукратное нарушение региональным оператором (общество с ограниченной ответственностью М является региональным оператором G- ской области) графика вывоза твёрдых коммунальных отходов предусмотрена административная ответственность ст. 6.35. Кодекса об административных правонарушениях РФ в виде приостановления деятельности оператора на срок до 90 суток, что может привести к чрезвычайной экологической ситуации на территории G-ской области.