Двойная жизнь компании после редомициляции

 

В условиях санкций тема переезда иностранных компаний подконтрольных российским лицам в Россию становится все более актуальной. Но и новые проблемы возникают, потому что зарубежные власти ставят палки в колеса российскому бизнесу. 

 

Надо отдать должное российскому законодателю, который идет навстречу тем, кто решился вернуть активы в Россию. В частности, при переезде в САР (специальный административный район) предусмотрен более длительный срок (два года) на то, чтобы предоставить документы, подтверждающие вычеркивание переехавшей в РФ компании из реестра иностранного государства. И этот срок можно продлить. Часть документов иностранно компании при регистрации в САР можно предоставить в виде копий или вообще не предоставлять, если оригиналы невозможно получить в иностранном государстве. И множество других послаблений. Но есть один момент, который лично меня сильно смущает. 

 

Дело в том, что многие страны, в частности Кипр (я остановлюсь именно на этой юрисдикции, как самой популярной среди российского бизнеса), сейчас вообще отказываются вычеркивать переехавшую в Россию компанию из реестра (даже при условии предоставления свидетельства о регистрации компании в РФ, потому что отказываются выполнять любые регистрационные действия для российских лиц). Несмотря на то, что в силу закона регистратор обязан это сделок. В итоге выходит, что компания существует параллельно в двух юрисдикциях. Хотя по законодательству Кипра, существование переехавшей компании на Кипре неполноценное. Дело в том, что в соответствии с Законом о компаниях (ст. 354O the Companies Law Act, Cap. 113), компания автоматически прекращает быть официально зарегистрированной на Кипре с даты ее регистрации в стране редомициляции. А вот процедура вычеркивания из реестра (strike off) носит чисто формальный (уведомительный) характер. Именно поэтому, если компания в итоге получает подтверждение о вычёркивание из реестра компаний (Certificate of striking off a company), то в нем датой прекращения существования компании на Кипре указывается дата регистрации в России (в соответствии с предоставленным Регистратору свидетельством о регистрации (Листом записи)). 

 

И это кажется вполне логичным и позволяющим избежать «клонирования» компаний. С момента, как компания зарегистрирована в другой юрисдикции, она юридически не может осуществлять никакой деятельности на территории иностранного государства первоначальной регистрации, как местная компания. Разве что только как уже российская компания. Потому что как кипрская она «умерла», даже если запись об этом еще не внесена в реестр. 

 

И вот тут начинается противоречие. Есть письмо ФНС России от 13.12.2023 N ШЮ-4-13/15556@ "О порядке представления уведомления об участии при редомициляции в САР-РФ", в котором приводится совсем другая трактовка, противоречащая закону иностранного государства (в нашем случае – закону Кипра о компаниях). А именно, в письме буквально сказано, что: «Иностранная компания, не исключенная из реестра компаний в иностранной юрисдикции, автоматически не теряет правоспособность на территории иностранного государства, даже если она зарегистрирована в российском специальном административном районе.». А из этого следует, что пока не получен сертификат о прекращении существования в иностранной юрисдикции, контролирующее эту компанию лицо должно продолжать подавать по ней уведомления о контролируемых иностранных компаниях. Хотя эта компания уже стала российской, и сама уже подает уведомления о контролируемых лицах (если таковые есть), становясь в силу закона контролирующим лицом. 

 

На чем основывалась ФНС, когда писала, что иностранная компания автоматически не теряет правоспособность на территории иностранного государства с даты регистрации на территории РФ? Читали ли они законы этих самых иностранных государств? Зачем создавать подобные коллизии и задвоения?

 

У ФНС есть опасения, что кипрская компания будет тайно продолжать вести деятельность на территории Кипра? Но с момента получения согласия на выезд — это невозможно. Потому что прежде чем получить согласие, компания на Кипре принимает решение о переезде и прекращении ведения деятельности на Кипре, и информация об этом решении публикуется в официальных изданиях, чтобы кредиторы могли предъявить свои требования. Срок публикации – три месяца. Кроме того, готовятся финальные финансовые балансы, уплачиваются все начисленные на дату принятия решения налоги. По сути этот процесс подготовки к переезду схож с процессом подготовки к ликвидации. И с момента принятия такого решения компания прекращает вести коммерческую деятельность, как местная кипрская компания. Когда компания получила согласие на выезд, сведения об этом статусе компании (статус уезжающей с Кипра) регистрируется и становится публично доступным. Кто же будет с такой компанией заключать сделки? Т.е. по сути компания «заблокирована» в реестре Кипра в ожидании получения документа, подтверждающего регистрацию в другой юрисдикции. Она уже неполноценна. 

 

Я очень надеюсь, что данное недоразумение будет исправлено на законодательном уровне, иначе возникнет множество проблем, которых и без того у бизнеса хватает. Дело в том, что в условиях санкций, западные аудиторы отказываются оказывать услуги компаниям, связанным с российскими лицами. Соответственно, такая «недоехавшая» кипрская компания не сможет пройти аудит отчетности на Кипре, чтобы приложить его к уведомлению о КИК в РФ. Кроме того, в таком подвешенном состоянии кипрская копания может находиться бесконечно долго, потому что Регистратор отказывается проводить регистрационные действия, вплоть до выдачи сертификата о вычеркивании.  Остается надеяться только на то, что компанию вычеркнуть в принудительном порядке года через два в связи с ее недействующим (спящим) статусом. Но в силу разъяснений ФНС, все эти годы в РФ надо будет как-то подавать КИК по этой компании и прикладывать аудированную отчётность, потому что ее будут считать иностранной (хотя она уже российская). 

 

Осмелюсь предположить, что данное письмо юридически неграмотно. Но это законодатель в силах исправить, надеюсь, что оперативно. 

 

Однако есть и другая ситуация, куда более сложная с юридической точки зрения, когда на нарушение закона вынужденно идет сама компания. А именно -  кипрскую компанию регистрируют в САР, не дождавшись разрешения на выезд с Кипра (Certificate of consent for the continuation of a company outside the Republic of Cyprus). Дело в том, что для регистрации в САР не требуется предоставление этого документ, он не входит в обязательный пакет документов для регистрации в РФ. И, поскольку ждать этого разрешения очень долго, а можно и вообще не дождаться (в связи с санкциями), российский бизнес рискует и проводит регистрацию в РФ без него (параллельно продолжая попытки получить такое разрешение). И вот тут возникает юридическое задвоение. В силу закона на Кипре компания продолжает существовать как полноценное юридическое лицо со всеми корпоративными правами и обязанностями (потому что согласие на выезд не выдано, запись в реестре не осуществлена). И в РФ с момента регистрации оно уже существует. В итоге на Кипре вообще могут отказать в выезде (потому что по местному санкционному законодательству официальным лицам запрещено работать с российским лицами, а значит нельзя давать согласие на переезд компании в РФ). А если узнают, что закон нарушен и компания выехала, не дождавшись согласия Регистратора, то еще и привлекут к ответственности директоров компании, которые это нарушение допустили. Что делать в таком случае? 

 

Некоторые ждут, когда кипрскую компанию в принудительном порядке вычеркнут из реестра, как спящую. При этом меняют директоров на лиц, недоступных для Кипра (иностранцев). Но не стоит забывать, что если директор не отвечает по закону, то спросят с акционера/бенефициара компании. И даже если бенефициар в РФ, то есть риск понести ответственность в случае его въезда на территорию страны ЕС. Потому если все мосты с Западом сожжены, директора назначены не местные, то можно пойти на такой риск, просто «бросив» кипрскую компанию и ждать, пока ее вычеркнут.  В остальных случаях надо еще раз оценить все риски. Возможно, стоит подумать о транзитном переезде через другую юрисдикцию. Например, сначала перевести кипрскую компанию в ОАЭ (эта юрисдикция для Кипра дружественная, потому могут одобрить переезд туда, если на бенефициара компании не наложены европейские или американские санкции). А уже из ОАЭ переезжать в РФ. Дольше и дороже, но зато надежнее. 

 

Если кто-то испытал на себе подобные «задвоения», делитесь опытом.