Акционерное соглашение для совместной компании: что стоит предусмотреть

Главное об акционерном соглашении

Акционерное соглашение – разновидность корпоративного договора, определение которого появилось в законодательстве с 2014 года при внесении в ГК РФ ст. 67.2. Понятие акционерного соглашения содержится в п. 1 ст. 32.1 Закона об акционерных обществах и в целом повторяет содержание корпоративного договора по ГК РФ – с учетом специфики акционерного общества.

Сторонами акционерного соглашения могут быть все акционеры совместной компании или часть акционеров, а также иные лица, например, кредитные организации/инвесторы, если привлекается банковское/стороннее финансирование. Для последних акционерное соглашение – инструмент, обеспечивающий защиту их интересов как кредиторов. 

Цель создания совместной компании и порядок управления

Акционерам важно точно понимать, для чего они создают совместную компанию – например, собираются строить и запускать комбинат, разрабатывать компьютерное программное обеспечение или покупать стратегический актив и управлять им.

При определении цели в акционерном соглашении нужно перечислить четко формализованные показатели, которых должна достигнуть компания к конкретному сроку. Так, при строительстве и запуске комбината необходимо определить, на какие конкретно производственные мощности должно выйти предприятие к указанной в договоренностях дате. Еще нужно определить последствия недостижения поставленных целей как для компании, так и для ее акционеров и инвесторов (при наличии).

Сразу подчеркну, что корпоративный договор не может обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества, определять структуру органов общества и их компетенцию. Условия корпоративного договора, противоречащие данному правилу, ничтожны.

Однако в этом документе можно установить обязанность его сторон проголосовать на общем собрании участников общества за включение в устав положений, определяющих структуру органов общества и их компетенцию. Данной опцией и пользуются юристы при подготовке акционерного соглашения, поскольку без определения порядка управления компанией сложно представить какой-либо совместный бизнес.

В акционерном соглашении партнеры договариваются о том, кто вправе предлагать кандидатуру генерального директора, есть ли обязанность его согласовывать между партнерами и какое количество кандидатов в члены органов управления (Совет директоров, Правление) вправе выдвинуть каждый из партнеров. Акционеры прописывают и будущие положения устава в части компетенции органов управления, их количественного состава, кворума для проведения собрания и для принятия решения. 

Порядок управления в совместной компании представляет собой своего рода систему сдержек и противовесов. Условно говоря, если партнер № 1 отвечает за финансирование компании, а партнер № 2 за операционное управление, то кандидатуру директора зачастую будет предлагать партнер № 2. При этом для защиты интересов партнера № 1 в уставе компании можно ограничить компетенцию директора через необходимость одобрения акционерами совершения директором ключевых для общества сделок (например, с недвижимостью, договоры займов и т.д.). Таким образом, партнер № 1 будет контролировать заключение важных для компании сделок. Это один из базовых примеров создания сбалансированного управления совместной компанией. 

Финансирование совместной компании

Акционеры должны договориться относительно порядка, сроков и размеров финансирования компании для достижения той цели, которую они поставили.

Финансирование может идти как на возмездной основе, так и через безвозмездную передачу денег пропорционально или непропорционально их долям в компании. Допинвестиции могут влиять на размер долей акционеров в бизнесе, но это совсем не обязательно. Вопрос изменения размера долей при внесении финансирования – важный, о нем обязательно нужно заранее договориться.

В некоторых случаях рекомендуется определить сроки и размер траншей, которые могут учитывать прибыль, полученную компанией. Например, прибыль в течение трех лет не подлежит распределению, и при ее достаточности (данный показатель определяется акционерами) акционеры освобождаются от внесения нового финансирования.

При использовании заемного финансирования нужно определить его объемы и акционера, ответственного за такое привлечение средств.

Распределение прибыли и распоряжение акциями компании

В акционерном соглашении возможно предусмотреть условия в части распределения прибыли, обязывающие акционеров обеспечить:

• запрет на распределение прибыли общества на определенный акционерным соглашением срок,
• распределение прибыли общества акционерам непропорционально размеру долей участия в бизнесе (непропорциональная выплата дивидендов допускается только в непубличных обществах),
• распределение прибыли общества не менее определенного процента от ее общей суммы,
• принятие решения о распределении прибыли по итогу каждого финансового года, если нет установленных для общества законом ограничений,
• направление части прибыли на определенные акционерным соглашением цели.

Состав акционеров совместной компании имеет ключевое значение, потому на период запуска проекта зачастую должен оставаться неизменным. Чтобы обеспечить это и снять риски появления в компании «недружественного» акционера для непубличного общества в соглашении можно предусмотреть:

• запрет на продажу акций компании на определенный акционерным соглашением срок (5 лет). К примеру, такие ограничения были предусмотрены акционерным соглашением в отношении совместного предприятия «Тимир», заключенным между АЛРОСА и Evraz,
• необходимость получения согласия другого акционера на отчуждение акций компании третьему лицу,
• наличие преимущественного права у другого акционера на покупку акций по цене продажи третьему лицу,
• переход обязательств по акционерному соглашению к новому акционеру, отчуждение акций третьему лицу только при условии его присоединения к акционерному соглашению,
• запрет на смену контроля над акционером либо смена контроля только с согласия другого акционера. 

Тупиковые ситуации. Выход из бизнеса

В акционерном соглашении нужно предусмотреть порядок разрешения тупиковых ситуаций, определение которых важно отразить в документе. 

Такие ситуации могут разрешаться на согласительных совещаниях с участием акционеров (их уполномоченных представителей) или благодаря более радикальным мерам – за счет предоставления опционов, позволяющих одному из акционеров выйти из компании.

На практике – чем больше масштаб бизнеса, тем менее охотно акционеры используют опцион для разрешения тупиковых ситуаций, поскольку этот способ предусматривает выкуп одним акционером доли другого и прекращение партнерства. 

Выход из совместной компании не всегда сопряжен с конфликтом, поэтому акционерным соглашением можно предусмотреть право акционера выйти из бизнеса (при наличии у него такого желания) и его условия. Еще следует предусмотреть сценарии выхода из компании, если не удалось достичь согласованных акционерами целей/показателей компании.

Рассмотренные в этом материале аспекты акционерного соглашения являются основными при создании совместной компании, но этим соглашение может не исчерпываться, поскольку в каждой ситуации нужно смотреть на отношения между конкретными акционерами и специфику самого бизнеса.