Уголовно-правовые риски нарушения и обхода санкций

Уголовно-правовой аспект санкционных рисков

В СМИ периодически появляются новости об уголовном преследовании российских топ-менеджеров и предпринимателей западными правоохранителями из-за обхода и нарушения санкций. Наиболее яркими за последнее время были дела президента – председателя правления банка ВТБ Андрея Костина, собственника групп En+ и ГАЗ Олега Дерипаски и сына губернатора Красноярского края Артема Усса. Я не берусь оценивать правомерность и обоснованность возбуждения этих уголовных дел, важен сам факт их возникновения и, соответственно, наличие вероятности возникновения подобных случаев в отношении других россиян.

Насколько велики эти риски? С точки зрения имеющейся статистики, вероятность достаточно низкая. Начиная с 2022 года, число известных уголовных дел, возбужденных в недружественных юрисдикциях в отношении россиян по санкционным основаниям, измеряется не более чем десятками. При этом очевидно, что количество российских компаний, так или иначе работающих с санкционными товарами и секторами экономики, несоизмеримо выше. Подавляющая часть обвинений предъявляется из-за поставок в Россию товаров военного и двойного назначения; еще многие дела направлены против наиболее публичных российских миллиардеров и теоретически могут расцениваться как политически мотивированные. Это означает, что практический риск для среднестатистического российского бизнеса столкнуться с уголовным преследованием в санкционной сфере не очень существенный.

Но, несмотря на низкую вероятность реализации риска, его последствия крайне высоки. Кроме того, грубое и явное нарушение санкционных запретов радикально повышает вероятность проявления риска. Поэтому разумно пользоваться санкционным комплаенсом хотя бы минимально для митигации связанных с санкциями уголовно-правовых рисков.

Далее я рассмотрю базовые особенности уголовного правоприменения в наиболее актуальных для российского бизнеса санкционирующих юрисдикциях – США и ЕС – с тем, чтобы определить основные направления, по которым соответствующие риски потенциально могут возникнуть. Оговорюсь, что в статье речь пойдет только про уголовную ответственность физических лиц – я оставлю за рамками обсуждения допускаемую в западных правопорядках уголовную ответственность юрлиц. Еще для большего понимания хочу прокомментировать, чем нарушение санкций отличается от их обхода: если нарушение – это прямое совершение запрещенной санкциями операции, то обход – совершение ряда действий (например, выстраивание цепочки посредников, сложных юридических договорных и корпоративных схем), чтобы добиться косвенного достижения запрещенной санкциями цели, создавая внешнюю видимость соблюдения санкционного запрета.

Обход и нарушение санкций США

Основные направления, фигурирующие в большинстве возбужденных в США в отношении россиян санкционных уголовных дел, включают:

1) Вовлечение лиц США в запрещенные санкциями операции (т.е. в незаконную для них деятельность) путем обмана. Данный состав преступления возникает, когда российское лицо использует посредников и/или неполные (недостоверные) документы, чтобы совершить сделку с американским лицом, несмотря на санкционный запрет в Штатах. Например, российское физлицо, включенное в список SDN, через посредников привлекает американскую страховую компанию для страховки своей яхты или покупает платные обновления навигационных программ для нее;

2) Использование долларов США в запрещенных санкциями расчетах. Данный состав по сути является разновидностью предыдущего: в запрещенную санкциями США операцию путем введения в заблуждение вовлекается американский банк, на корреспондентских счетах которого происходит движение долларов. Например: российская компания, включенная в список SDN, привлекает посредника – платежного агента для оплаты в долларах США;

3) Запрещенная санкциями поставка в Россию американских товаров. Помимо уже упомянутых товаров двойного назначения, к запрещенным относится также крайне широкий спектр иных товаров (авиазапчасти, нефтесервисное оборудование, средства автоматизации и др.). Особенностью регулирования США является то, что товар считается американским не только тогда, когда он произведен в США или поставляется с территории США, но и в других случаях – произведен в третьих странах с использованием американских технологий и др. Как правило, запрещенная поставка сопровождается искажением места назначения при помощи посредника и внесением в документы по поставке неполных данных и недостоверных сведений.  

Обвиняемыми по американским уголовным делам при этом, как правило, становятся непосредственные исполнители (те, кто ведет переписку по санкционно-рискованным сделкам, организовывает их и направляет американским контрагентам незаконные с точки зрения правопорядка США документы), подписанты и бенефициары компаний, которые получают выгоду от совершения запрещенных санкциями сделок. Доказательством их вины зачастую служит перехваченная электронная переписка, включая направленные по электронной почте документы.

Уголовная ответственность за нарушение и обход санкций США предусмотрена в виде штрафа до 1 млн долларов и/или лишения свободы сроком до 10 лет за каждый эпизод. Срок давности привлечения к ответственности составляет 10 лет. 

Вместе с тем правоохранители в США (и в особенности Прокуратура Нью-Йорка, возбудившая наибольшее количество уголовных дел против россиян), наряду с санкционными составами преступления стремятся вменять и общеуголовные: мошенничество и отмывание денежных средств. Логика обвинительных заключений в этой части строится примерно так: приготавливаясь к нарушению санкций, обвиняемый по электронной почте вводил в заблуждение американских лиц (банки, контрагентов). Например, ложно заверял, что закупаемый товар не поступит в Россию. То есть формировал состав особой разновидности мошенничества – wire fraud (обман при помощи средств связи). А полученные от сделки средства должны рассматриваться как доходы от преступления, ведь сделка нарушает уголовный закон. Поэтому любое использование денег рассматривается как легализация. В связи с этим общий размер ответственности может быть очень высоким. 

• Прокуратура выносит конфиденциальное (“sealed”) обвинительное заключение, получая в закрытом судебном процессе разрешение на арест обвиняемых;
• Направляется запрос на задержание обвиняемых, даже в третьи страны; может использоваться провокация для приезда обвиняемых в страну, где возможно задержание;
• Обвиняемый задерживается, ему предъявляется одновременно несколько составов преступлений с множеством эпизодов и предполагаемым сроком лишения свободы в районе 20-40 лет;
• Обвиняемому предлагается сделка со следствием: признание вины в обмен на прекращение расследования новых эпизодов, дачу показаний, снижение срока лишения свободы; 
• Обвиняемый соглашается; если задержанным был сотрудник компании, то Прокуратура получает показания на бенефициара, усиливая обвинение в отношении него;
• Обвиняемый приговаривается к 2-5 годам лишения свободы.

С учетом экстерриториального подхода к правоприменению и наличия у США соглашений об экстрадиции с большинством стран, реальный риск уголовного преследования в Штатах довольно ощутимый.

Обход и нарушение санкций ЕС

В отличие от США, уголовная ответственность за обход и нарушение санкций в ЕС является относительно новым и еще только развивающимся институтом. Громких уголовных дел против россиян практически не было, за исключением нескольких дел, связанных с поставкой товаров двойного назначения. В связи с этим пока рано делать выводы о преобладающих трендах. 

Кроме того, существуют особенности различных юрисдикций в рамках ЕС. До недавнего времени в различных странах ЕС уголовная ответственность по санкционным преступлениям существенно различалась: одно и то же нарушение в разных юрисдикциях влекло различающийся размер наказания, а в отдельных странах за то же нарушение могла следовать и вовсе административная ответственность. Однако 19 мая 2024 года вступила в силу Директива ЕС 2024/1226, призванная унифицировать санкционную уголовную ответственность в странах-участницах ЕС. Теперь национальные регуляторы обязаны привести локальное законодательство в соответствие с несколькими принципами: 

• Формировать состав преступления по общему правилу должны умышленные нарушение/обход санкций, когда сумма имущества/сделки, являющихся предметом нарушения, превышает €10 000;
• Максимальный срок лишения свободы по большинству составов не может быть менее 5 лет;
• Срок давности должен составлять не менее 5 лет;
• Возможна конфискация задействованных в нарушении активов/доходов от них.

Еще Директива обязывает страны – участницы ЕС закрепить в уголовном законе следующие основные составы преступлений:

• Прямое или косвенное предоставление денежных средств или иных активов подсанкционному в ЕС лицу;
• Совершение или исполнение запрещенных санкциями ЕС сделок;
• Экспорт, поставка, передача в Россию запрещенных санкциями ЕС товаров;
• Невыполнение обязательств по санкционной отчетности (предоставление информации об активах и др.);
• Обход санкций как таковой (например, предоставление ложной и вводящей в заблуждение информации с целью сокрытия запрещенного характер сделки).

В отличие от США Евросоюз склонен подчеркивать, что европейские санкции и ответственность за их нарушение экстерриториально не применяются. Поэтому Директива устанавливает, что государство ЕС по общему правилу будет обладать юрисдикцией в отношении того или иного санкционного преступления, если оно совершено на его территории или лицо, совершившее преступление – гражданин ЕС. Однако в ряде случаев европейская страна вправе расширить свою юрисдикцию и преследовать за преступления, совершенные за пределами его территории. Например, когда санкционное преступление совершено в связи с предпринимательской деятельностью, осуществляемой полностью или частично на территории такого государства.

Перечисленные критерии указывают на то, что российские лица выглядят потенциальными субъектами возбуждения уголовных дел правоохранителями ЕС: преступление может считаться совершенным на территории ЕС, если в расчетах использовались Евро (с учетом их движения на корреспондентских счетах европейских банков); наличие европейского сегмента бизнеса в цепочке закупок или в рамках поставок – не редкость.

Таким образом, сейчас при планировании внешнеэкономической деятельности обязательно надо учитывать риски привлечения сотрудников и бенефициаров компании к уголовной ответственности на Западе из-за нарушения и обхода санкционных запретов недружественных государств, даже несмотря на низкую вероятность реализации.

*Данный текст отражает точку зрения автора и не связан ни с опытом, ни с практиками работы АК «АЛРОСА» (ПАО), а также её партнёров.