Правовое регулирование судопроизводства в Китае

Нормативно-правовое регулирование судопроизводства в Китае осуществляется:

• Конституцией Китайской Народной Республики (далее также – «Китай») 1982[i][ЕАВ1] ;
•  Органическим Законом Китая «Об организации народных судов» 2018[ii][ЕАВ2] ;
• Гражданско-процессуальным кодексом Китайской Народной Республики[ЕАВ3] [iii];
• Законом Китая «О законодательстве Китая» 2023[ЕАВ4]  г.[iv];
• Законом Китая «Об арбитраже Китая» 1994 г.[ЕАВ5] [v];
• Законом Китая «О судьях» 1995 г.[ЕАВ6] [vi];
• Разъяснением Верховного народного суда Китая о некоторых вопросах применения Закона об арбитраже[ЕАВ7] [vii];
• Правилами Верховного народного суда Китая гражданского свидетельства, регулирующие правила доказывания в гражданском судопроизводстве (оригинальный перевод – «Несколько положений о доказательствах в гражданском процессе[ЕАВ8] »[viii]);
• Разъяснением Верховного народного суда Китая об определении подсудности дел, осложненным иностранными элементами[ЕАВ9] [ix];
• Положением Верховного народного суда Китая по некоторым вопросам, касающимся создания международных арбитражных судов[x].[110] 

Судебная система Китая

В Китае существует четырехуровневая система судов общей юрисдикции:

• ВНС Китая [111] (далее именуется «ВНС»), Президент которого избирается Всекитайским собранием народных представителей;
• ВНС Провинции[112]  (далее – «ВНСП»), председатель которого избирается народным собранием провинции;
• Народный суд промежуточной инстанции, председатель которого избирается муниципальным народным собранием;
• Первичный народный суд, президент которого обычно избирается народным конгрессом на уровне волостей.

В настоящее время в материковом Китае насчитывается 3531 судебный орган, включая ВНС, около 32 ВНСП, 413 народных судов промежуточной инстанции и 3085 народных судов первой инстанции.[113] 

Кроме того, данные суды создают отдельные трибуналы, которые не являются независимыми судами, выполняя функцию их обособленных коллегий. Решения, вынесенные трибуналами, считаются решениями, вынесенными судами, к которым они принадлежат. Например, Первый промежуточный народный суд муниципалитета Пекина учредил Пекинский трибунал по делам о банкротстве.

ВНС рассматривает (ст. 16 Закона Китая об организации народных судов):

• дела по первой инстанции, находящиеся в его юрисдикции;
• дела в апелляционном порядке и протесты против приговоров и постановлений, вынесенных высшими народными судами провинций;
• дела при повторном рассмотрении, возбужденные в порядке судебного надзора;
• дела о применении наказания в виде смертной казни, представленные на рассмотрение высшими народными судами.

ВНС может давать толкования по вопросам, касающимся применения закона в судебной работе, и издавать руководящие дела[114] . В дополнение к рассмотрению конкретных дел, ВНС также отвечает за формулирование судебных толкований. Судебные толкования – это набор правил, сформулированных с целью гармонизации понимания судами конкретных правовых положений и унификации стандартов судебного разбирательства. На практике в Китае они имеют равную силу с законом. Право ВНС формулировать судебное толкование вытекает из положений Закона о законодательстве Китая[115] . Согласно Закону о законодательстве, судебное толкование ВНС должно быть сделано для конкретных правовых положений, и соответствовать законодательной цели, принципу и первоначальному замыслу рассматриваемых правовых положений. Порядок их предоставления регламентируется ВНС о судебном толковании 2007 года.

В настоящее время в ВНС насчитывается 33 постоянных представительства, расположенных в Пекине, шесть окружных судов в Шэньчжэне, Шэньяне, Нанкине, Чжэнчжоу, Чунцине и Сиане, и два международных коммерческих суда — Первый и Второй международные коммерческие суды. Международные коммерческие суды рассматривают коммерческие дела по первой инстанции с ценой иска до 300 миллионов юаней.

Согласно китайскому законодательству, компания является иностранной, если она удовлетворяет любому из следующих условий:

• один из участников судебного процесса является иностранцем или иностранной организацией;
• один из истцов обычно проживает за пределами Китая;
• предмет дела находится за пределами Китая;
• факты, которые устанавливают, изменяют или прекращают гражданско-правовые отношения, происходят за пределами Китая.[116] 

Термин «иностранная организация», упомянутый здесь, относится к организации, зарегистрированной за пределами Китая. Предприятия с иностранными инвестициями, включая совместные предприятия и предприятия, полностью находящиеся в иностранной собственности, созданные в Китае иностранными лицами, зарегистрированы в Китае и, следовательно, не могут рассматриваться как иностранные организации. Учитывая, что специализированный административный район (далее – «С.А.Р.») Гонконг, С.А.Р. Макао, Тайваньский регион и материковая часть Китай относится к разным юрисдикциям, дела, касающиеся С.А.Р. Гонконга, С.А.Р. Макао и Тайваньского региона, с соответствующими изменениями подпадают под действие положений о делах, связанных с иностранцами[xi].

Специализированные суды (суды по интеллектуальной собственности, интернет-суды, финансовые суды и морские суды) обычно рассматривают определенные виды дел в определенной области. Некоторые местные суды также обладают характеристиками специализированных судов. Например, хотя Четвертый Народный суд промежуточной инстанции муниципалитета Пекина не является специализированным судом, он рассматривает почти все коммерческие дела, связанные с иностранцами, и все дела о пересмотре арбитражных решений в Пекине. Это происходит потому, что высшие и средние суды могут делегировать часть своих полномочий нижестоящим. Делегирование возможно, в том числе, и на горизонтальном уровне, отчего подсудность определить сложно.

Гражданские и коммерческие дела в первой инстанции рассматриваются судами разных уровней, что в основном определяется типом дела и суммой спора. Возьмем в качестве примера коммерческие дела, связанные с иностранными физическими и юридическими лицами в судах Пекина: дела, по которым оспариваемая сумма превышает или равна 5 миллиардам юаней рассматриваются Высшим народным судом Пекина, остальные – Четвертым народным судом промежуточной инстанции Пекина.

До настоящего времени в Китае действует система двойного подчинения народных судов: вышестоящей судебной инстанции и собраниям народных представительств (их постоянным комитетам) соответствующего уровня. Статья 9 «Закона Китая об организации народных судов» устанавливает: «ВНС ответственен перед Всекитайским собранием народных представителей и его Постоянным комитетом и им подотчетен. Местные народные суды каждой ступени ответственны перед собраниями народных депутатов равной ступени и их постоянными комитетами и им подотчетны». Часть 2 ст. 10 гласит: «ВНС осуществляет контроль за судебной деятельностью местных народных судов каждой ступени и специальных народных судов, вышестоящие народные суды осуществляют контроль за судебной деятельностью нижестоящих народных судов»[xii].

Коммерческий арбитраж в Китае

В Китае не существует отдельной ветви судов для рассмотрения экономических споров. Под арбитражем в Китае подразумевается процедура рассмотрения споров в постоянно действующих международных коммерческих судах на территории Китая между гражданами и организациями. Китайский Закон об арбитраже[117]  не предусматривает функционирования арбитража «ad hoc» на территории Китая. Арбитражное разбирательство может проводиться только институциональными арбитражными учреждениями, зарегистрированными в органах юстиции Китая. При этом действует запрет на осуществление деятельности иностранных арбитражных учреждений на территории Китая.

В Китае функционирует  система международных коммерческих арбитражных судов:

1. Китайская международная комиссия по экономическому и торговому арбитражу (China International Economic and Trade Commission – «CIETAC»)[Unknown A18] . CIETAC создана в апреле 1956 года при Китайском комитете содействия международной торговле, также известна как Арбитражный суд при Китайской международной торговой палате.

2. Шанхайский международный арбитражный центр (Shanghai International Arbitration Centre, SHIAC). В результате раскола между CIETAC и его бывшими подразделениями в Шанхае и Шэньчжэне появилось два независимых арбитражных института: Шанхайский международный арбитражный центр (SHIAC) и Шэньчжэньский международный арбитражный суд (SCIA). Шанхайская международная экономическая и торговая арбитражная комиссия (также известная как Шанхайский международный арбитражный центр, SHIAC) учреждена в 1988 году народным правительством Шанхая. Для повышения своей популярности в 2013 году SHIAC учредил Арбитражный суд Шанхайской зоны свободной торговли (SFTZCA). За последние годы стороны более чем из 70 стран и регионов приняли участие в арбитраже SHIAC. Арбитражные решения SHIAC были признаны и приведены в исполнение в соответствии с Нью-Йоркской конвенцией более чем в 50 странах. 

3. Шэньчжэньский международный арбитражный суд (Shenzhen Arbitration Commission – «SCIA-SAC»). SCIA основан в 1983 для разрешения споров в специальной экономической зоне. В декабре 2017 г. SCIA и бывшая арбитражная комиссия Шэньчжэня объединились в Шэньчжэньский международный арбитражный суд (Shenzhen Arbitration Commission). Под компетенцию данного суда подпадают коммерческие и инвестиционные споры между физическими и юридическими лицами, как китайскими, так и иностранными. SCIA принял собственный арбитражный регламент, который был модифицирован в феврале 2019 г., и является уникальным среди китайских арбитражных учреждений, так как модель управления юридическим лицом установлена законодательством.

4. Международный арбитражный центр Гонконга (Hong Kong International Arbitration Centre – «HKIAC»). Основанный в 1985 году HKIAC является независимой некоммерческой организацией, занимающейся арбитражем и медиацией. В 2011 году Гонконг принял типовой закон «Об арбитраже». Особенностью Гонконга является распространение на него концепции «две системы – одна страна», которая гарантирует исключительную компетенцию правительства и судебной системы Гонконга в отношении всех вопросов (в том числе и арбитража), за исключением тех, которые касаются обороны и внешней политики. В апреле 2019 года HKIAC стал первым иностранным постоянно действующим арбитражным учреждением в России. До последнего времени Гонконг являлся привлекательным и независимым центром для исполнения арбитражных решений. Примером могло служить исполнение решения CIETAC в пользу российского дочернего общества Shandong Hongri против одной из самых крупных китайских государственных компаний – PetroСhina (Shandong Hongri Acron Chemical Joint Stock CO LTD v. PetroСhina International Corp LTD CACV 31-2011, HKCU 1439.). Однако в настоящее время его уже нельзя считать нейтральным.

5. Китайская морская арбитражная комиссия (China Maritime Arbitration Commission, CMAC). CMAC создана 22 января 1959 года и является постоянным арбитражным учреждением. Первоначально она называлась Морской арбитражной комиссией Совета Китая по развитию международной торговли и была переименована в Китайскую морскую арбитражную комиссию в 1988 году. В целях предоставления профессиональных арбитражных услуг для конкретных секторов бизнеса CMAC учредила Центр разрешения споров в области логистики, Центр разрешения споров в области рыболовства, Центр посредничества в области морских перевозок, Центр посредничества в авиационных спорах, Центр арбитража по авиационным спорам и т.д. Арбитражный регламент, обновленный в 2018 году, и список арбитров единообразно применяются CMAC и ее подразделениями. Под юрисдикцию CMAC подпадают морские споры, споры, связанные с авиацией, железными дорогами, автомагистралями; коммерческие споры, возникающие в связи с торговлей, инвестициями, финансами, страхованием, строительством.

6. Пекинская арбитражная комиссия (Beijing Arbitration Commission, BAC). 28 сентября 1995 года была создана Пекинская арбитражная комиссия (Пекинский международный арбитражный центр), которая на сегодняшний день является одним из самых известных арбитражных учреждений в Китае[xiii].

Правила ведения процесса и использование доказательств в судах Китая

Поскольку Китайское законодательство придерживается правила о распределении  по умолчанию бремени доказывания на стороне, выдвигающей предложение, стороны не обязаны проявлять инициативу по раскрытию каких-либо доказательств против самих себя (ст. 64 ГПК Китая, ст. 3 Правил гражданского свидетельства[119] ). Сформулировано это в разных переводах по разному «Сторона несет ответственность за представление доказательств в поддержку своих утверждений» или «Сторона, которая придерживается утвердительного мнения обязана доказать это».

Правило распределения бремени доказывания состоит в том, чтобы правильно определить, какая сторона обязана доказывать тот или иной факт. Однако, в определенных случаях бремя доказывания перераспределяется на противоположную сторону. Например, по трудовым спорам, по патентным спорам, спорам о причинении вреда и экологическим спорам.

В Китае, как и в России, стороны не обязаны представлять все доказательства в начале судебного процесса, но должны заранее сформулировать стратегию представления доказательств в соответствии с обстоятельствами дела и характерами судей. Вместе с тем, сбор доказательств возможен и на основании постановления суда о проведении расследования, в тех случаях, когда доказательствами владеет третья сторона (особенно государственное учреждение) и сторонам объективно трудно их предоставить (ст. 67 ГПК Китая). Однако большинство судов выдают такие постановления о расследовании только китайским юристам, членам партии.

При этом истребование письменных доказательств поставлено на усмотрение судьи в зависимости от их значимости в данном деле (ст. 45 Правил[120] ). Если Сторона отказывается их предоставить, суд вправе посчитать факт, который, по мнению Истца, подтверждают данные доказательства установленным (ст. 48 Правил[121] ). Стороны не обязаны доказывать само собою разумеющиеся общеизвестные факты, факты, вытекающие из естественных научных законов, факты, доказанные вступившими в силу решениями судов общей юрисдикции и арбитража, а также нотариально удостоверенными документами (в отношении экстерриториальных письменных доказательств — нотариальной конторой по месту его составления (ст. 69 ГПК Китая, ст. 10 Правил). Доказательства предоставляются в подлиннике на обозрение (ст. 64, 70 ГПК Китая, ст. 61 Правил). Если необходимо представить документальное свидетельство на иностранном языке, оно должно сопровождаться переводом на китайский язык (ст. 70 ГПК Китая). Стороны предоставляют позицию по делу («достоверное и полное изложение фактов дела»), подписывают аффидевит,  и зачитывают содержание перед тем, как изложить позицию.

В случае искажения фактов стороны подлежат ответственности (ст. 63 ГПК  Китая, ст. 63,ст. 63, 65, 68,71,78 Правил). Доказательства представляются в суд и подвергаются перекрестному допросу сторонами (ст. 68 ГПК Китая). Это означает, что суд принимает только доказательства, непротиворечиво подтверждаемые иными доказательствами по делу. Суд оценивает подлинность и достоверность доказательства, соответствие доказательства фактам дела, соответствия форм и источника доказательства закону. Суды не принимают в качестве единственного доказательства заявления сторон с аффидевитом, свидетельские показания заинтересованного или недееспособного свидетеля, копии и репродукции при невозможности их сверить с оригиналом.

По мнению китайских юристов, суды склонны охотнее верить письменным доказательствам и не доверяют свидетельским показаниям из-за предубеждения о том, что они могут врать. Однако если стороны используют их не как основные, а как дополнительные доказательства, суды могут их принять.

В качестве письменных доказательств суды принимают также электронные письма, распечатки онлайн-чатов, счета на оплату, запросы на котировки, спецификации, извещения об отгрузки, накладные, в том числе CMR, инвойсы и тд.[122] 

С помощью данных документов также можно установить содержание контракта. Суду необходимо доказать подлинность документов и утверждение их второй стороной (ответ по электронной почте или по мессенджерами, например, но идеальный документ — проштамповка их своей печатью в силу особого отношения китайского общества к силе официальной красной печати со звездой, имеющих даже большую силу по сравнению даже с подписью руководителя организации).

Наибольшей силой среди мессенджеров имеет Wechat, несколько меньшую Watsap. Остальные принципе не имеют доказательственного значения. [123] В этом случае китайские юристы советую не дать возможности второй стороне отрицать, что сообщение в этих мессенджерах исходит именно от них и данные не были подделаны (это же справедливо и в отношении электронной почты). В этом случае необходимо использовать сервисы передачи данных с почтовых ящиков со сторонних и крупных интернет-провайдеров, лучше всего Yahoo, Google, Apple, Теncent и Alibaba в силу убеждения судей о том, что данные на них трудно подделать. В любом случае необходимо предъявлять в суде устройство с исходными данными. Если лицо откроет свой компьютер или мобильный телефон в присутствии судьи на месте, чтобы показать свою электронную почту или историю чата, то он с большей вероятностью примет их в качестве доказательства. Если ваше устройство находится за пределами Китая, или ваши данные недоступны в Китае, например в Google, Facebook или Watsap, вы не сможете заявить их в качестве доказательства в суде,  расположенном на территории Китая. В этом случае вам необходимо заверить их нотариально по месту нахождения, предоставить их нотариально заверенный перевод. Требование о проведении апостилирования было отменено в 2023 году.

После доказывания стороной спора своих фактов, бремя их опровержения переходит к противоположной стороне, в противном случае факт считается доказанным. Как и в России, судья в Китае не доносит до сторон свое решение о том, считается факт установленным или нет. Мнение судьи по этому вопросу может менять по нескольку раз в течение хода процесса.

Определение подсудности и юрисдикции в судах Китая

Определение компетентного суда является первым шагом к подаче иска. Для этой цели необходимо ответить на два вопроса: суд какого уровня обладает юрисдикцией (т.е. так называемая «иерархическая юрисдикция», «вертикальная подсудность») и суд какого места обладает юрисдикцией (т.е. «территориальная юрисдикция», «горизонтальная подсудность»). В первом случае определяющим фактором выступают тип дела и размер цены иска.

Стороны не могут изменить вертикальную подсудность, за исключением случаев, когда соглашением Сторон выбран Международный коммерческий суд Китая в рамках SPC[124] . При некоторых обстоятельствах вышестоящий суд может принять к рассмотрению дело, принятое судами нижестоящей инстанции, или передать дела, принятые им, в суды нижестоящей инстанции. При отсутствии соответствующего соглашения подсудность определяется по месту нахождения ответчика. Горизонтальная подсудность распределяется в соответствии с типом дела. Стороны вправе установить договорную подсудность по своему усмотрению в отношении большинства дел. Однако в отношении ряда дел установлена исключительная подсудность.

По спорам, вытекающим из исполнения контрактов и в отношении имущественных прав, в которых ответчиком является иностранная сторона, не имеющая постоянного места нахождения в Китае, истец в любом случае вправе подать иск в суд, расположенный на территории Китая. Если ответчик считает, что суд, принимающий дело к рассмотрению, не компетентен его рассматривать, он может выдвинуть возражение в течение 15 дней со дня принятия дела к рассмотрению (30 дней, если ответчик не имеет постоянного места нахождения в Китае). Если заинтересованная сторона не возражает против подсудности и отвечает на иск или подает встречный иск, то считается, что народный суд обладает подсудностью (ст. 277 ГПК Китая).

ВНС Китая сформулировал стандарт определения подсудности споров для различных категорий дел, таких как гражданские и коммерческие дела, не связанные с иностранцами, гражданские и коммерческие дела, связанные с иностранцами, и дела об интеллектуальной собственности. В настоящее время ВНС Китая и Высшие народные суды провинций принимают только гражданские дела первой инстанции на сумму от 5 миллиардов юаней и выше. Подавляющее большинство гражданских и коммерческих дел, рассматриваются судами первой и промежуточной  инстанции. Предел рассмотрения гражданских и коммерческих дел по первой инстанции, связанных с иностранными лицами, устанавливаемый по цене иска, различается в зависимости от степени экономического развития региона и варьируется от 20 до 40 миллионов юаней, а в Пекине составляет до 5 миллиардов юаней, и подпадает под юрисдикцию Четвертого Народного суда промежуточной инстанции Пекина.

14 ноября 2022 г. ВНС Китая принял постановление, которым установил новый порядок определения подсудности дел, осложнённых иностранным элементом в Китае. В соответствии с ним народные суды первой инстанции получили право принять и рассмотреть такие в качестве судов первой инстанции, а суды средней инстанции теперь рассматривают только дела с большой суммой иска более 40 (в развитых регионах) или 20 миллионов юаней, а также сложные споры или споры с большим объемом, имеющими большой резонанс независимо от величины иска. ВНС Китая при этом рассматривает споры на сумму требования свыше 5 млрд. юаней.

Согласно данному стандарту нижестоящий суд вправе передать дело в вышестоящий суд в следующих случаях:

1) в ситуации, когда положения закона и судебное толкование неясны и в них отсутствуют соответствующие положения, в связи с чем необходимо получить разъяснения;

2) практика по аналогичным делам, вынесенным вышестоящим судом или нижестоящими судами за последние три года различна, и отсутствует единообразная судебная практика на уровне провинции или Верховного суда;

3) слушание дела вышестоящим судом способствует более справедливому судебному разбирательству;

4) дело первой инстанции затрагивает крупные национальные интересы или общественные интересы и не подлежит рассмотрению судом первой инстанции и подлежит передаче в суд промежуточной инстанции;

5) дело относится к новому типу дел со сложными обстоятельствами[xiv].

Подсудность спора по соглашению сторон возможно определить как соответствующим условием в контракте или в отдельном соглашении: по месту фактического исполнения договора, месту жительства ответчика, месту подписания контракта, месту жительства Истца, местонахождению предмета спора. Стороны могут выбрать в соглашении более одного компетентного суда. В соглашении можно указать как конкретное наименование суда или местонахождения суда при условии, что его можно фактически установить.

Поскольку по умолчанию подсудность определена по месту нахождения Ответчика, необходимо рассмотреть и этот вопрос более подробно. Для физического лица местом жительства является место, где зарегистрировано его домохозяйство (определяемое адресом, записанным в домовой книге, удостоверении личности (ID) и виде на жительство). Если физическое лицо проживало в месте, отличном от места жительства, более одного года подряд на момент подачи иска, то подсудность определяется по «обычному постоянному месту жительства». Для организации местом нахождения является место расположения основного коммерческого офиса, а также  адрес, указанный в лицензии на ведение бизнеса и свидетельстве о регистрации. Если сторона может предоставить достаточные доказательства, подтверждающие, что местонахождение одной из сторон не соответствует указанному в сертификате или лицензии на ведение бизнеса (например, фотографии основного коммерческого офиса и договора аренды помещений), китайский суд также может определить местонахождение стороны на основании таких доказательств.

Если Стороны в Контракте не указали место его исполнения, оно определяется в соответствии с предметом спора:

1) по спору о неисполнении контракта — местонахождения кредитора;

2) по спору о передаче прав на недвижимое имущество — по месту его нахождения;

3) в отношении договора купли-продажи, заключенного через информационную сеть (включая Интернет, радио- и телевизионные сети и другие сети для передачи информации с помощью электронных устройств), если товар поставляется через информационную сеть, местом нахождения компании является место исполнения контракта.

В порядке правил исключительной подсудности рассматриваются споры:

1) о вещных правах, и некоторые контрактные споры, связанные с недвижимостью (например, договор аренды помещения споры и споры по договору строительного подряда) рассматриваются по месту нахождения недвижимого имущества;

2) возникающие в связи с портовыми операциями;

3) споры, возникающие в связи с наследованием;

4) споры, возникающие в связи с учреждением, роспуском, ликвидацией, разрешением и т.д. юридических лиц или организаций, не являющихся юридическими лицами, зарегистрированных в Китае;

5) споры, возникающие в связи с действительностью интеллектуальной собственности споры, возникающие в связи с исполнением китайско-иностранного контракта о совместном предприятии с долевым участием в Китае; 

6) споры, возникающие в связи с исполнением китайско-иностранного контракта о совместном предприятии в Китае;

7) споры, возникающие в связи с исполнением китайско-иностранного контракта на совместную разведку и разработку природных ресурсов в Китае.[125] 

По трем последним категориям спора стороны могут выбрать китайские суды общей юрисдикции, либо китайский арбитраж как в SPC, так и в международном арбитражном центре, расположенном на территории Китая (за исключением Гонконга или Макао), но не вправе установить подсудность рассмотрения в иностранных судах  вне Китая. При этом если иностранный ответчик не имеет постоянного места нахождения на территории Китая, китайский Истец вправе подать в суд на территории Китая по месту подписания или исполнения Контракта, нахождения имущества Ответчика(ст. 276, 279 ГПК Китая)[xv].

К гражданским делам с участием иностранных государств применяются правовые положения Китая об иммунитете иностранных государств (ст. 305 ГПК Китая в  редакции от 01.09.2023).

В случае, если возникает конфликт юрисдикций, в одном споре одна сторона подает иск в иностранный суд, а другая – в народный суд, или если одна сторона подает иск одновременно в оба суда, и народный суд обладает подсудностью, народный суд может принять дело. Если стороны соглашаются об исключительной подсудности иностранного суда, не нарушая положений данного Закона, народный суд может отказать в принятии иска или принять дело (ст. 280 ГПК Китая в редакции от 01.09.2023). Если после принятия народным судом дела сторона просит о приостановлении судебного разбирательства, ссылаясь на то, что иностранный суд первым принял дело, народный суд может приостановить разбирательство в случае согласия сторон на подсудность народного суда. Если иностранный суд не принимает необходимых мер или не завершает дело в разумный срок, народный суд может возобновить производство по заявлению сторон. Если решение иностранного суда признается народным судом и сторона подает иск в признанной части, народный суд выносит решение об отказе в удовлетворении исковых требований (ст. 281 ГПК Китая  в редакции от 01.09.2023). В гражданском деле, связанном с иностранным делом, принятым народным судом, если ответчик возражает против юрисдикции и возникают следующие обстоятельства, народный суд может принять постановление об отказе в иске и уведомить истца о необходимости подачи иска в более удобный иностранный суд:

1) основные факты, оспариваемые в деле, происходят не на территории Китайской Народной Республики, и народному суду очевидно неудобно рассматривать дело и сторонам участвовать в судебном процессе;

2) стороны не пришли к соглашению о выборе юрисдикции народного суда;

3) дело не подпадает под исключительную юрисдикцию народного суда;

4) дело не затрагивает суверенитет, безопасность или общественные интересы Китая;

5) иностранным судам удобнее рассматривать дела (ст. 281 ГПК Китая  в  редакции от 01.09.2023).

После вынесения постановления об отказе в иске в случае, если иностранный суд откажется от подсудности спора, не примет необходимых мер к рассмотрению дела или не завершит дело в разумный срок, а стороны подадут иск в народный суд, народный суд должен принять дело.

В Китае отсутствует возможность кассационного обжалования, а  апелляционное обжалование возможно по части категории дел. Гражданские дела, связанные с иностранцами передаются на рассмотрение во вторую инстанцию. Срок подачи апелляции обычно составляет 15 дней с даты оглашения решения суда первой инстанции, но для стороны, не имеющей постоянного места жительства в Китае, этот срок составляет 30 дней[xvi].

Преимущества ведения процесса в судах Китая

Каковы преимущества рассмотрения дел в Китае?

Первым преимуществом является возможность привести в исполнение решение суда общей юрисдикции в отношении ответчика — китайской компании и обратить взыскание на ее активы, расположенные на территории Китая.

Вторым преимуществом является упрощенный порядок извещения Ответчика о месте, дате и времени рассмотрения дела. Даже если неизвестно фактическое место нахождения ответчик, суд вправе опубликовать сообщение в местном провинциальном периодическом издании и ответчик будет считаться извещенным о рассмотрении дела по истечении 45 дней после опубликования. Напротив, при рассмотрении через арбитраж извещение будет осуществляться в порядке, предусмотренном Гаагской конвенцией 1965 года о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и коммерческим делам. Согласно оговорке, сделанной Китаем при присоединении к ней, уведомление осуществляется через Министерство юстиции Китая и ВНС Китая, что может занять срок до одного года.

Третьим преимуществом является низкий размер госпошлины за рассмотрение дел, сравнимый с российскими судами и сокращенные по сравнении с арбитражем сроки рассмотрения дела.

Риски и недостатки ведения процесса в судах Китая

Первым недостатком является ведение судопроизводства на китайском языке с запретом привлекать переводчика, а также отсутствие в публикации существенной части разъяснений Верховного суда, в связи с чем потребуется нанимать китайских юристов.

Вторым недостатком является выбор китайскими судьями в качестве права, подлежащего применению китайского права. По мнению китайского юриста-судебника Форреста И сена[126] , Стороны должны уведомить судью о применимом праве в установленный срок. Если по каким-либо причинам, вы не успели предупредить суд о выбранном праве, или суд не разобрался в этом вопросе, дело будет рассмотрено по праву Китая по умолчанию. Судья может самостоятельно выбрать применимое право (но не обязан) в случае, если применимое право выбрано Сторонами в контракте, одним из языков контракта является китайский язык (государственные судьи не знают русский язык и плохо разбираются в английском языке[ЕАВ27] ).

Судья Чжоу Цян (周强), президент SPC в докладе «Участие молодежи в национальных парламентах» публично обнародовал меры  по пресечению феномена «дома и в гостях» при рассмотрении дел в местных судах первой и промежуточной инстанций. При одних и тех же обстоятельствах возможно получить разные решениях в разных судах, причем даже в пределах одной провинции. Тот факт, что местные суды, как правило, защищают интересы партии в ущерб законности и справедливости, приводит к тому, что китайские законы не применяются единообразно по всей стране. Во многом это связано с тем, что большинство исков не рассматриваются даже Высшими народными судами провинций, а судебные процессы в апелляции проводятся местными промежуточными судами. Основная цель судебной реформы в Китае с 2014 года – ослабить местное влияние на низовые суды, то есть борьба с коррупцией. Ослабление местного влияния на суды призвано обеспечить единообразное применение закона по всей стране[ЕАВ28] .

«Правовая расплывчатость» китайского законодательства в сфере судопроизводства создана китайским правительством умышленно. Благодаря целому ряду законодательных уловок, о которых более подробно мы поговори позднее, китайскому правительству удобно поворачивать нормы китайского права в нужную на данный момент сторону. В Китае сложилась своеобразная система правового регулирования общественных отношений с помощью подзаконных актов местного уровня. В случае необходимости, в интересах иностранного инвестора, или же против его интересов, китайские власти как на местах, так и в центре в состоянии быстро принять, или также быстро отменить уже принятый законодательный акт местного уровня. При этом отмена локального подзаконного акта будет представлена для всех, как восстановление порядка, справедливости, и исправление нарушений, допущенных на местах. Такая ситуация позволяет китайскому правительству, в случае жесткой критики со стороны зарубежных оппонентов, «сохранить лицо», указав на ошибки и недостаточную проработку подзаконного акта провинциальными законотворцами. Другой важной особенностью правовой системы Китая является тот факт, что ВНС издает собственные акты толкования права, которые называются Уведомлениями и Разъяснениями, и по сути, могут считаться не только процессуальными нормами права, но и нормами материального права государства. Таким образом, подобного рода уведомления и разъяснения являются источником права в Китае. Также в Китае умышленно затруднен доступ иностранных юристов к ведению процесса, чем решается как вопрос финансирования местных юристов и адвокатов, так и обеспечивается возможность влияние на ведение ими процесса путем прямого обращения из партии, которой они обязаны подчиняться[xvii].

Общие особенности призвания и приведении в исполнение международных коммерческих судов в Китае

Китай и Россия ратифицировали Венскую конвенцию о договорах международной купли-продажи товаров от 11.04.1980. При этом Россия условием для ее применения установила письменную форму сделки Определила, что чтобы применить Конвенцию, договор и приложения к нему обязательно должны быть письменными (Постановление Верховного Совета СССР от  23.05.1990 № 1511–1).

Конвенция регулирует в том числе и порядок разрешения споров между Сторонами. Между тем исходя из смысла п.6 Конвенции Стороны могут исключить ее применение к контракту путем прямого указания на это. 03.03.1990 Россия и Китай подписали Протокол об Общих условиях поставок товаров из СССР в Китайскую Народную Республику и из Китайской Народной Республики в СССР" (далее — Протокол), подлежащий применению ко всем поставкам, начиная с 01.07.1990. Протокол был заключен в порядке, установленном Постановлением Совета Министров СССР от 28.08.1980 N 743, и имеет статус международного договора Российской Федерации межведомственного характера. В соответствии с Нотой Министерства иностранных дел РФ от 13.01.1992 N 11/УГП Россия продолжает осуществлять права и выполнять обязательства, вытекающие из международных договоров, заключенных СССР. В соответствии с п. 52 данного Протокола компетентный суд для разрешения споров о поставках следует определять по месту нахождения ответчика: если ответчик — российская компания, то им будет Международный Коммерческий арбитражный Суд при ТПП России, если китайская — Китайская международная экономическая и торговая арбитражная комиссия (CIETAC). Чтоб исключить применение действия данного Протокола к Контракту, Стороны должны прямо указать в нем об этом. В настоящее время судебные органы Китая применяют данный Протокол, однако в практике Российских судов нередки случаи, когда в отсутствие арбитражной оговорки в Договоре поставки подсудность определяется по месту нахождения российской компании (применяется правило об исключительной подсудности РФ).

Таким образом, споры между предприятиями, одно из которых находится в Российской Федерации, а другое в Китайской Народной Республике, возникшие из договора о поставке товаров из Китайской Народной Республики в Российскую Федерацию, изъяты из компетенции государственных судов и подлежат разрешению в международном арбитраже ICAC и CIETAC. Однако положения п. 52 Протокола не носят императивного характера, не ограничивают право сторон по своему усмотрению определять иной международный коммерческий арбитраж, компетентный рассматривать их спор. Существующие иерархия международных норм приводит к тому, что в первую очередь применяются нормы Протокола, во вторую — Венской конвенции, в третьих — международные торговые обычаи, и только к вопросам, прямо в них не урегулированным - материальные нормы права Российской Федерации.

Порядок исполнения арбитражных Решений, вынесенных в Китае и России, регулируется Нью-Йоркской конвенцией (Конвенцией ООН) о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений. Согласно китайской оговорке 1986  г. к этой Конвенции перечень вопросов, которые вправе рассматривать арбитражи, определяет законодательство КИТАЙ, а сама Конвенция применяется лишь в случае ратификации ее государством контрагента. Кроме того, взаимодействие между Китаем и Россией регулируется договором между РФ и Китаем о правовой помощи по гражданским и уголовным делам от 19.06.1992, а также Законом КИТАЙ от 31.08.1994 «Об арбитраже», рядом Постановлений Верховного суда Китая и главой 31 АПК РФ. Кроме данного закона, в сфере арбитража применяются положения Гражданского процессуального кодекса Китая и Свод арбитражных правил Китайской Международной Торгово-Экономической Арбитражной Комиссии (CIETAC), Положения Верховного народного суда КИТАЙ о приведении в исполнение арбитражного Решения народных судов, вступившие в силу 01.03.2018, а также Положение о судебном пересмотре арбитражных дел,  вступившее в силу  с 01.01.2018[xviii][ЕАВ29] .

Таким образом, не включив в Контракт, не связанный с осуществлением поставки оговорку о рассмотрении  спора в международном коммерческом арбитраже (причем расположенного исключительно на территории Китая), российская компания рискует попасть в серую зону неопределенности как относительно подсудности, так и применимого к правоотношениям между Сторонами праву. Существует такое основание для отказа в применении, — когда объект спора не может быть предметом арбитражного разбирательства по законам Китая или признание и приведение в исполнение этого решения противоречат публичным интересам Китая (аналог ст. 247 и 248 АПК РФ). При этом, если суд считает, что иностранное арбитражное решение не подлежит признанию или исполнению, то только после утверждения ВНС он сможет вынести свое постановление об отказе в признание или исполнении такого иностранного арбитражного решения. Это означает, что по существу, в данный момент в Китае только ВНС имеет право решить, какое иностранное арбитражное решение не подлежит признанию или исполнению, а нижестоящие суды только выполняют такое решение ВНС и оформляют соответствующие судебные документы.

В отношении признания и исполнения решений иностранных арбитражных (третейских) судов, а также решений судов общей юрисдикции в Китае регулируется Уведомлением «Об осуществлении присоединения Китая к Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений» от 10.04.1987, в котором Верховный суд уведомил нижестоящие суды о вступлении в силу Нью-Йоркской конвенции, но при условии двух оговорок:

1) о взаимности, - Китай применяет положение конвенции в отношении решений на территории другого договаривающего государства строго на условии взаимности;

2) применяется строго к взаимоотношениям между юридическими лицами, которые рассматриваются в Китае в качестве торговых, и Уведомлением Верховного суда от 28.08.1995, которое создает в судебной системе Китая порядок так называемого «предварительного уведомления», устанавливающего особый порядок вынесения решений об отказе в признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений. Заключающееся в том, что народный суд средней ступени (как суд первой инстанции), который рассматривает иностранные арбитражные решения, руководствуясь статьей 260 ГПК Китая, в случае желания вынести решение об отказе в удовлетворении о признании и приведении в исполнении, должен получить сначала одобрение вышестоящего суда. Речь идет о судах провинциального уровня или судах городов центрального подчинения. В случае если вышестоящий суд также хочет поддержать решение суда низшей инстанции и также отказать в удовлетворении, то в свою очередь он также обращается в ВНС. И уже там, происходит принятие окончательного решения.

В случае поддержки в последней, высшей инстанции, суд средней ступени окончательно выносит решение об отказе в приведении исполнении иностранного арбитражного решения. Рассмотрение дел о признании и приведение в исполнении иностранных арбитражных решений на территории Китая вынуждено проходить все судебные инстанции вплоть до ВНС. Фактически иск рассматривают три судебных инстанции, а это входит в прямое противоречие с законодательством Китая, где рассмотрение дел должно ограничиться двумя судебными инстанциями. Таким образом происходит нарушение принципа родовой подсудности, - в соответствии со статьей 283 ГПК Китая дела о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений должны быть подсудны народными судами средней ступени. На практике, принятие решения в их отношении было передано ВНС.

При этом суды средней и высокой ступеней играют роль судебной инстанции промежуточного звена и только подготавливают рассматриваемое дело к окончательному решению в ВНС. Таким образом сложившаяся ситуация внутри китайской судебной системы приводит к нарушению принципа независимости народных судов. Позиция китайских правоведов заключается в том, что система «предварительного уведомления» была создана в Китае с целью не допускать судебных ошибок и избежать коррупционных злоупотреблений со стороны судов низших инстанций. Однако подобное положение дел делает китайские процессуальные нормы менее понятными и дает право на собственное усмотрение ВНС. Сложившаяся правоприменительная практика в Китае способствует минимизации действия Нью-Йоркской Конвенции в стране, нивелирует ее статус в качестве универсального международного и обязательного для соблюдения в Китае документа. Таким образом Китай находит лазейку не выполнять Конвенцию напрямую, в случае, если присутствует публичный интерес в ее не исполнении, и одновременно, усиливает национальные механизмы правового регулирования. Правительство Китая пытается обойти механизм признания и приведения в исполнение решений международных арбитражных центров, расположенных за пределами территории Китая, путем учреждения Первого и Второго международных коммерческих судов. Тем самым сократится число исков о признании и приведении в исполнении решений, вынесенных иностранными арбитражами и минимизируется влияние институтов коммерческого арбитража в Китае. Такое действие может расцениваться также как средство фактического отказа от создания арбитража Ad Hoc, который на сегодняшний день находится вне правового поля материкового Китая, и о создании которого так долго говорят западные юристы[xix].[130] 

Вместо послесловия

«Работа народных судов, — пишет Янь Шэнхуа, — должна осуществляться под руководством Коммунистической партии Китая». Реальная, а не декларативная независимость судебной системы от правящей партии рассматривается в Китае как угроза существующему строю и стабильности государства. Видный китайский ученый Чжоу Фан писал: «Всеми государственными органами нашей страны, включая суды, руководит Коммунистическая партия Китая. Независимость суда означает лишь то, что при рассмотрении дел суд подчиняется только закону. В прошлом некоторые народные суды неправильно понимали принцип „независимости юстиции“, что приводило их к отрыву от партийного руководства, от масс, приводило к однобокому и недостаточному судебному расследованию и изучению дел… необходимо развивать судебную деятельность в соответствии с центральными задачами государства, опираться на руководство партии, следовать линии масс. При решении дел следует избегать одностороннего, ошибочного понимания „подчинения только закону»[xx].

Самый главный императив, который нужно учесть во взаимодействии с китайцами: суд — это территория мести. Поэтому подавать иск в суд для разрешения спора — это самое последнее решение. Любые споры решаются, прежде всего, медиацией. Досудебное урегулирование составляет суть всей судебной системы. На любом уровне — власти, судов — в начале разбирательства можно и нужно договариваться. Органы власти также стараются не сразу административные меры применять, а договориться до суда. Поэтому если иностранный бизнес начинает в ходе переговоров угрожать судом, то для китайцев это фактически объявление войны. В суде все средства хороши. Конечно, арбитражную оговорку нужно прописывать, но суд — это последнее средство[xxi][ЕАВ31] .