Реестр недобросовестных поставщиков. Участника закупки нельзя признать уклонившимся, если к независимой гарантии не приложена доверенность

В практике участились случаи, когда заказчик признает победителя закупки уклонившимся от заключения контракта и инициирует  процедуру внесения сведений о нем в реестр, так как к независимой гарантии не прикладывалась доверенности на должностное лицо кредитной организации, подписавшее документ.  

 В заметке приводится анализ правовой позиции арбитражных суда Московского округа о том, почему позиция заказчиков неправомерна и сведения о поставщике не подлежат внесению в реестр.

Фабула: заказчик проводил закупочную процедуру в соответствии с Законом № 44-ФЗ, определял победителя. Организация своевременно подписывала проект государственного контракта и прикладывала независимую гарантию для обеспечения исполнения обязательсв (ч. 3 ст. 51 закона). 

Заказчик отказывался принимать независимую гарантию, так как должностное лицо банка подписывало документ по доверенности, а сама доверенность к заявке участника не прикладывалась (п. 3 ч. 6 ст. 45 закона). 

По мнению заказчика, без доверенности закупочная комиссия не могла подтвердить подлинность независимой гарантии (подписан ли документ уполномоченным лицом), возникал риск признания односторонней сделки ничтожной. 

Как следствие, победитель закупки признавался уклонившимся от заключения государственного контракта, заказчик направлял в антимонопольный орган обращение о внесении сведений об организации в реестр недобросовестных поставщиков (п. 5 ст. 51 закона). 

Антимонопольный орган отказывал во внесении сведений о победителе закупки в реестр. Заказчик обжаловал соответствующее решение в арбитражный суд.

Решение судов: арбитражные суды отказывали в удовлетворении заявленных требований, пизнавали законным решение антимонопольного органа об отказе во внесении сведений об организации в реестре недобросовестных поставщиков являетсся. 

Выводы судов: 

(1) закупка проводилась в порядке и на условиях Закона № 44-ФЗ. Перечень информации, которую должна содержать независимая гарантия, предусмотрен в части 2 статьи 45 закона, а также в Постановлении Правительства от 08 ноября 2013 № 1005. Требование о предоставлении доверенности на подписанта гарантии не предусмотрено; 

(2) сведения о независимой гарантии, которые предоставляются для обеспечения исполнения обязательств по контракту, должны содержаться в реестре независимых гарантий (ч. 8 ст. 45 закона). Заказчик мог проверить подлинность гарантии, используя указанный источник данных. 

(3) полномочие представителя кредитной организации на подписание гарантии может следовать из обстановки, в которой он действует (ст. 182 ГК РФ). Требования статьи 368 ГК РФ о простой письменной форме банковоской гарантии считаются соблюденными, когда гарантия выдана в форме электронного сообщения с использование системы SWIFT (п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 23 марта 2012 № 14). 

Судебные акты: постановление Арбитражного суда Московского округа от 13 декабря 2023 по делу № А40-18880/2023, от 01 февраля 2024 по делу № А40-54817/2023, постановление 9ААС от 11 декабря 2023 по делу № А40-201111/2023, решение Арбитражного суда города Москвы от 31 января 2024 по делу № А40-239341/2023