Как избежать рисков в бизнесе: простая проверка на аффилированность
Проверка аффилированности партнера помогает сохранить средства и репутацию бизнеса. Проверять контрагента важно перед началом сотрудничества, иначе сделку могут признать недействительной. К этому могут добавиться нежелательные последствия в виде наложения штрафа или открытия административного дела. В статье рассказываем, чем опасна аффилированность контрагента, как проверить ее наличие или отсутствие.
Как распознать аффилированность контрагента
Аффилированными считаются физические лица и компании, способные влиять на деятельность бизнеса. Влияние может быть финансовым или управленческим, а связи могут быть самыми разными — от юридических до семейных.
Пример: ООО «Ветфарм» разрабатывает и производит препараты для животных. У владельца этой компании есть акции в ООО «БыстроГруз», которое оказывает «Ветфарм» логистические услуги. ООО «Ветфарм» и ООО «БыстроГруз» — аффилированны между собой.
Между аффилированными компаниями и людьми могут возникнуть отношения, которые невозможны и неприемлемы для других участников рынка. Например, организации могут кредитовать друг друга на выгодных условиях, создавать искусственную задолженность или занижать стоимость товара. Именно поэтому контролирующие органы особенно внимательно проверяют сделки между такими компаниями.
С аффилированными лицами можно сотрудничать, только важно понимать, что партнерство может привлечь внимание ИФНС, антимонопольной службы, инвесторов или участников рынка. Такое сотрудничество также может привести к конфликту интересов, если потенциальный партнер связан с конкурентами вашего бизнеса.
Анализ контрагента на аффилированность помогает комплексно оценить риски по сделке. Например, учредителем потенциального партнера может быть компания на стадии банкротства. В этом случае положение головной организации непременно скажется на делах дочерней компании. Проверка контрагента также поможет исключить последствия сотрудничества с мошенниками, которые действуют через третьих лиц.
Основные признаки аффилированности
В статье 4 ФЗ РСФСР № 948–1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»1 перечислены признаки аффилированности.
Компания или граждане аффилированы с другой организацией, когда:
- участвуют в коллегиальном органе управления, например являются членом совета директоров;
- распоряжаются минимум 20 % голосов участников или акционеров;
- единолично руководят предприятием;
- имеют родственные отношения с руководителями;
- входят в одну группу компаний, действующих в общем экономическом интересе.
К взаимозависимым также относятся бенефициарные владельцы и контролирующие лица компании. На практике судебные органы могут признать контролирующими лица без явной связи с организацией через органы управления, но имеющие фактические рычаги влияния на людей, которые руководят компанией. Если суд выявит фактическую связь между сторонами сделки, ее могут признать недействительной.
Пример такого случая отражен в постановлении Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 16.08.2021 N Ф02-4066/2021 по делу N А10-5247/20192. Истец обратился в суд с требованием признать недействительной сделку по снятию денег со счета должника, который объявил о банкротстве. Суд установил, что человек, снимавший деньги со счета должника, и бывший руководитель должника имеют общего ребенка и зарегистрированы по одному адресу места жительства. Суд счел, что ответчик аффилирован с должником, поэтому сделка по выдаче денег признана недействительной.
Критерии аффилированности устанавливаются законом. Однако налоговые органы дают разъяснения, что отсутствие юридической аффилированности не исключает фактической взаимосвязи компаний и людей. Поэтому косвенными признаками аффилированности могут быть:
- хранение и отгрузка товаров с одного склада;
- представление интересов организации в органах государственной власти одним человеком;
- одинаковые юридические адреса и телефоны для связи;
- общие работники;
- одинаковый перечень кодов ОКВЭД;
- кредитование на особо выгодных условиях;
- проживание руководителей по одному адресу и другие.
При доказывании взаимозависимости компаний в судебном процессе допускается использовать любые источники информации об аффилированных лицах. Сведения можно брать из социальных сетей человека или сайтов СМИ в интернете. Если доказать, что лица имеют фактическую возможность влиять на деятельность компании в результате согласованных действий, суд может признать их аффилированность.
Признаки аффилированности в сделках
В 2006 году в налоговую практику введено понятие о должной осмотрительности при выборе контрагента. То есть перед началом сотрудничества компания должна использовать все возможности и инструменты для проверки потенциального партнера.
Какие условия договора должны насторожить
Во время заключения договора с компанией с признаками аффилированности важно обратить внимание на людей, которые подписывают документ. Когда организация подписывает контракт с членом совета директоров, заинтересованное лицо нужно устранить из обсуждения условий договора. Иначе сделку могут оспорить.
Если договор подписывается по доверенности, нужно проверить связь с человеком, который подписал уполномочие. Доверитель может быть под контролем второй стороны сделки. В этом случае сделка заключается только для вида, так как волеизъявление выражено только одной стороной.
Чтобы исключить финансовые и репутационные риски, к сделке с аффилированной организацией важно отнестись особенно внимательно. Сомнительными в договоре считаются любые условия, отличные от условий для сделок такого рода. Например, это могут быть невыгодные для потенциального партнера условия:
- заниженная стоимость товаров и услуг;
- выдача займов под низкий процент;
- кредитование без залога и поручительства.
Само по себе участие в сделках с взаимозависимыми компаниями не противозаконно. Опасность негативных последствий может возникнуть, в случае если организации проводят хозяйственные операции по ценам, сильно отличающимся от рыночных, вразрез с экономическими интересами своей компании или в условиях предбанкротного состояния.
Риски сделок с аффилированными лицами
Заключение договора с недобросовестным аффилированным лицом чревато конфликтами корпоративных интересов и нарушением закона. Это может повлечь юридические и финансовые последствия, потерю репутации компании в бизнес-среде.
Финансовые риски
Риски сделок с аффилированными или взаимозависимыми лицами, как их называет Налоговый кодекс РФ3, связаны с отказами в вычетах НДС, доначислениями по налогам по заниженным суммам сделки, штрафам и пеням за несвоевременно уплаченные налоги.
Пример случая с санкциями от ФНС отражен в определении Верховного суда РФ от 16.01.2023 N 304-ЭС22-26596 по делу N А70-12493/2021. Истец обратился в суд с требованием пересмотреть судебные акты по делу о признании недействительными решения ФНС о доначислении НДС, налога на прибыль, НДФЛ, страховых взносов, пени и штрафов. Истец получил отказ в передаче дела в судебную коллегию по экономическим спорам Верховного суда.
Основанием для такого решения послужила аффилированность контрагентов, которые не сформировали источник НДС, реализовали товар по более высокой цене с целью обналичивания денег и занижения доходов. Помимо этого в ходе разбирательств обнаружилось, что услуги оказывались транспортом, формально отчужденным заинтересованному лицу, а товар реализовывали через агентов налогоплательщика.
Репутационные риски
Если компания сотрудничает с недобросовестным аффилированным лицом, она может быть привлечена к судебному спору. Таким образом бизнес портит чистую судебную историю и репутацию в деловой среде. Это влечет за собой отказ контрагентов от сотрудничества и снижение объемов продаж, отпугивает инвесторов и создает сложности в привлечении высококвалифицированных сотрудников на работу.
Пример таких последствий отражен в деле № А41-83400/2019 Арбитражного суда Московской области. В нем говорится, что земельный участок с недвижимым имуществом был продан директором организации аффилированному лицу через запутанную цепочку сделок. В итоге суд признал недействительной сделку по купле-продаже. Земельный участок вернули прежнему владельцу.
Покупатель вернул земельный участок и испортил судебную историю. Информация о судебном процессе отражается в картотеке арбитражных дел. То есть сведения о неправомерной сделке, оспоренной в суде, доступны потенциальным контрагентам и инвесторам.
Методы проверки аффилированности контрагента
По закону компании должны вести перечень аффилированных лиц, прикреплять его к бухгалтерской отчетности и предоставлять по требованию участников сделки. В документе указывают имена и ИНН аффилированных людей, название и ОГРН организаций. В перечне также указывают причины аффилированности — например, процент акций во владении компанией. Если организация выпускает ценные бумаги, список аффилированных лиц должен быть опубликован в открытых источниках.
Несмотря на обязанности аффилированных лиц, как показывает практика, некоторые связи компаний бывают непонятными или скрытыми. Поэтому во время проверки благонадежности партнера важно использовать различные источники информации.
Использование онлайн-сервисов и программ
Существуют сервисы и программы, которые помогают разобраться в структуре компаний, выявить их конечных учредителей и связи в режиме онлайн. В таких программах аккумулируются сведения из множества реестров и баз.
Сервис помогает выявить все связи между компаниями, учредителями, должностными лицами, правопреемниками и правопредшественниками в настоящем и прошлом.
Анализ документов и данных
Проверку потенциального партнера лучше доверить юристам, поскольку все полученные из сервиса данные нужно правильно проанализировать. Юристы после определения связей проверяемой компании дают рекомендации или предостережения. Специалисты помогают предотвратить нежелательные сделки, снизить риски неблагоприятных последствий и предсказать банкротство партнера по косвенным признакам.
Грамотно проведенная проверка контрагента на аффилированность помогает в защите прав компании, в случае спора с контролирующими органами. Она подтверждает соблюдение компанией осмотрительности и разумной добросовестности при выборе контрагента.
Штрафы и санкции
Если компания проверяет партнера без должной осмотрительности, ИФНС в отношении нее может применить санкции. Организации могут отказать в вычете НДС, выписать штраф за неумышленное нарушение или доначислить налог.
Пример такого случая отражен в определении Верховного суда № 302-ЭС21-5294 по делу № А33-3832/20194. Компания заказала у подрядчика ремонтные работы. В ходе выполнения договорных обязательств подрядчик выставил счета-фактуры на работы и выделил НДС в размере более чем на 4,46 млн рублей. Заказчик принял сумму налога к вычету при исчислении НДС.
После выездной проверки налоговой инспекцией компании-заказчику ремонта начислили недоимку налога в размере 4,46 млн руб, пени свыше 709 тыс. руб. и штраф за неуплату налога в размере 397 тыс. руб. Краевое управление ИФНС оставило без удовлетворения апелляционную жалобу компании, а суд встал на сторону инспекции.
Компания уплатила в бюджет начисленные суммы. Она подала в суд на подрядчика, чтобы взыскать убыток в размере 5,5 млн. руб, но проиграла. Суд счел, что истец не проявил должной осмотрительности при выборе контрагента. Во время судебного разбирательства было установлено, что подрядчик не имел ресурсов для выполнения договорных обязательств. Часть уплаченных заказчиком денег на проведение работ ответчик обналичивал через организации с признаками фирм-однодневок.
Заключение
Не стоит пренебрегать всесторонней проверкой потенциального партнера перед заключением договора. Несмотря на ответственность аффилированных лиц перед законом, некоторые связи компаний и людей могут быть скрытыми, использоваться в мошеннических схемах или для уклонения от налогов. В будущем это может привести к серьезным проблемам бизнеса — потере миллионов и репутации.
Список литературы:
3 НК РФ Статья 105.1. Взаимозависимые лица.
4 Верховный суд РФ. Определение № 302–ЭС21–5294.