Слияние и поглощение: особенности структурирования сделок в ОАЭ
После ужесточения санкционных мер, использовать привычную западную транзакционную инфраструктуру стало невозможно. Когда российский бизнес пытался определиться куда ему идти, было небольшое «меню дружественных юрисдикций», где достаточно быстро победил ближневосточный вектор. Партнер практики слияний и поглощений Алексей Фролов считает, что выбор пал на ОАЭ, поскольку они смогли предложить развитую платежную инфраструктуру, позволяющую хоть и не без проблем, но работать при соблюдении определенных условий при санкционных ограничениях. «Финансы — кровь бизнеса, поэтому доступ к банковской системе нивелировал как некоторые местные неудобства, так и преимущества других участников конкурса», — отмечает эксперт.
Помимо сохранения определенной санкционной нейтральности, у Эмиратов есть все преимущества лидирующего и продолжающего активно развиваться мирового коммерческого хаба: от географической близости и доступности до наличия квалифицированных профессиональных консультантов, умеющих работать в привычных российскому бизнесу правовых режимах и готовых работать с ним, перечисляет Фролов.
ОАЭ были и остаются привлекательной юрисдикцией с высоким бизнес-потенциалом, предлагающей целый ряд преимуществ, такие как доступ к международной инфраструктуре, низкое налогообложение, упрощенная отчетность, развитая логистика, стабильная национальная валюта и низкая инфляция.
Нюансы местного правового регулирования
Правовая система ОАЭ дуалистична. «Внутренняя» основывается на шариате и местном гражданском праве, которое базируется на «континентальном» праве, традиционно более торговом и менее удобном в M&A контексте. По мнению Фролова, эта особенность не позволяет эффективно решать задачи в рамках сделок по слиянию и поглощению, где гибкость договорной настройки имеет существенное значение. В то же время, стороны договора в ОАЭ вправе выбрать и иностранное право, в том числе английское, рассказывает Жамбалнимбуев. Но несмотря на эту возможность, эксперт предупреждает, что местные суды могут применить эмиратские законы для решения стоящих перед ними вопросов.
«Внешняя» система регулируется правилами свободных зон DIFC (Дубайский международный финансовый центр) и ADGM (глобальный рынок Абу-Даби), где законодательно урегулирован вопрос применения английского права. Здесь Фролов отмечает не только традиционную гибкость структурирования права, но и привычный для российского M&A контекст, что стало немаловажным фактором, склонившим чашу весов для российского бизнеса в пользу ОАЭ. При этом, как бы не были свободны фри-зоны, «внутреннее» право играет свою роль и в структурировании, и в исполнении, отмечает эксперт.
Несмотря на свою развитость, у «внешнего» права есть свои особенности. Например, сложно структурировать эффективное обеспечение, а влияние норм шариата на наследственное право усложняет использование местных номинальных держателей, что имеет значение для российского бизнеса, действующего в ситуации санкционных рисков.
Вопреки всеобщим ожиданиям о применении права Англии и Уэльса к сделкам в ОАЭ, процедуры и подход регуляторов достаточно сильно формализованы, что сильно ограничивает использование инструментов общего права, отмечает руководитель корпоративной практики и M&A сделок Владимир Шишов. Есть и определенная неразвитость местной правовой и корпоративной инфраструктуры. Из-за чего, по мнению Фролова, некоторые стандартные для международного M&A рынка инструменты приходится «изобретать» заново, адаптируя под местные особенности и доступные правовые конструкции. Это создает дополнительные сложности при структурировании, влияет на сроки, стоимость и юридическую стабильность сделок. «Ситуация отчасти напоминает российский рынок 2000-х годов», — сравнивает эксперт.
Отдельно Фролов выделил вопрос выбора форума для разрешения споров. Несмотря на стремление Эмиратов стать лидерами в этой сфере, пока местные арбитражи не пользуются доверием у российского бизнеса в части споров по слиянию и поглощению. Причин, по мнению эксперта, много: от стабильности самих институтов в местных условиях, до психологического фактора «набора репутации» в глазах потенциальных интересантов, на что в этой области уходит много времени.
Особенности M&A сделок в ОАЭ
В целом процесс совершения M&A cделок в ОАЭ сопоставим с аналогичным механизмом в иных юрисдикциях и основан в значительной степени на стандартах, присущих структурированию сделок по английскому праву, рассказывает Александр Кукуев, управляющий партнер UPPERCASE Legal Advisory. Определенная сложность возникает на стадии комплексной юридической проверки контрагента, а именно компании продавца.
В отличии от России, в ОАЭ нет единого реестра юрлиц, где отражаются лицензии компании, а также срок их действия. Нет и публичных ресурсов, отражающих финансовую отчетность, а также единой базой судебных разбирательств. Де-факто полагаться можно лишь на заключения аудиторов.
Стандартной практикой в ОАЭ является заключение двух договоров купли-продажи. Основной содержит все условия и гарантии совершения сделки и не требует нотариального удостоверения. Во втором, кратком соглашении будут существенные условия сделки, но в усеченном изложении. Такой договор уже нужно заверить у нотариуса. Юрлицам также понадобится одобрить сделку у регулятора. В ОАЭ сделки M&A контролирует Министерство экономики по аналогии с российским ФАС. Кукуев рассказывает, что в отдельных сферах нужно получить согласие на сделку у конкретных отраслевых регуляторов. Например, у Центрального банка, если речь идет о финансовом секторе.
По мнению Шишова, к основным особенностям сделок M&A можно отнести неразвитое нормативно-правовое регулирование. «Законодательная база в стране только развивается, в связи с чем отсутствует правоприменительная практика», — объясняет свое мнение эксперт. Формальность процессов и необходимость использовать в документах арабский язык обязывает консультироваться с местными юристами, среди которых не так просто найти квалифицированных специалистов. Следует приготовиться и к их высоким почасовым ставкам, предупреждает Шишов.
Опыт российских специалистов
Российские профессиональные M&A-юристы напротив, комфортно чувствуют себя практически в любом чужом правовом поле, утверждает Фролов. По его словам, они набрали огромный опыт в вопросе архитектуры сделок, что вместе с навыками подготовки документов, детальным пониманием международных принципов, а также характерным «антикризисным» мышлением, позволяет успешно привлекать их для сделок с минимальным вовлечением иностранной экспертизы. При этом, чтобы полностью удовлетворить ожидания клиентов, российские специалисты зачастую обращаются к своим коллегам из ОАЭ, делится Жамбалнимбуев.
Помимо исчерпывающего опыта структурирования и проведения сделок, подчиненных английскому праву, советник Валерий Лавров отмечает и накопленную практику работы в ОАЭ и знание местной специфики. Релевантность опыта российских специалистов признает и Кукуев. Исключением он считает область государственных согласований, которая требует отдельного внимания.
Наиболее часто встречающийся вопрос для российских M&A специалистов — обеспечении автоматизма при реализации опционных конструкций в отношении акций компаний ОАЭ.
Российский юрист относительно легко может понять, какие инструменты права ОАЭ недостаточно эффективны и требуют дополнения, считает Шишов. Эксперт рассказывает, что на практике нередко возникают ситуации, когда допустимость того или иного положения юристы из ОАЭ оценивают по-разному, опираясь на совершенно разные аспекты. Например, условие о процентах может считаться совершенно допустимым с точки зрения общего регулирования гражданских сделок, но при этом рискованными относительно регуляторных требований. По мнению Шишова, российские специалисты накопили знания о таких противоречиях и знают как разрешить такие конфликты.
Перспективы для бизнеса
Лавров считает, что российскому бизнесу стоит проводить сделки M&A в ОАЭ, когда есть бизнес-интерес в отношении местного рынка. Помимо этого, Эмираты предлагают комфортные условия ведения бизнеса для инвесторов из различных стран, в том числе СНГ. Партнер и руководитель M&A практики ASB Consulting Group Татьяна Лукьянова рассказывает, что структурирование в ОАЭ будет полезно для оптимизации налогов и защиты активов. А из-за упрощенного доступа к международным рынкам, юрисдикцию можно использовать, чтобы привлечь иностранные инвестиции.
Российский бизнес активно присматривается к ОАЭ как к нейтральной зоне, в которой он может сотрудничать с разными контрагентами в условиях ужесточившегося санкционного соперничества. Нередко ОАЭ выбирают как юрисдикцию для создания холдинга взаимен привычных юрисдикций вроде Кипра или Британских Виргинских островов.
Несмотря на все плюсы, есть определенные проблемы при открытии счетов и проведении операций. Так банковские переводы из ОАЭ в Россию в недружественной валюте стали практически невозможны, поскольку их отслеживают банки-корреспонденты, обязанные соблюдать санкционный режим, отмечает Шишов. Он рассказывает, что были случаи закрытия счетов эмиратскими банками, поскольку американское управление по контролю за иностранными активами требует от своих лиц учитывать взаимодействие иностранного субъекта с подсанкционными лицами. То же касается и оказания услуг. В связи с этим местные финорганизации могут испытывать давление банков-корреспондентов, без которых они не смогут производить расчеты в долларах и евро. Без расчетов в иностранных валютах нейтральных стран такое сотрудничество остается рискованным и может быть заблокировано, предупреждает эксперт.
Выбор ОАЭ в качестве площадки имеет значение, и когда нужно структурировать обычные для прежних времен M&A сделки с международным элементом. По мнению Фролова, в большинстве случаев сторона сделки не пойдет в чужую «домашнюю» юрисдикцию, опасаясь недостаточной нейтральности, а у российского бизнеса в этом контексте сейчас не слишком большой выбор доступных опций. Несмотря на это, эксперт считает Эмираты достаточно нейтральной площадкой со своими особенностями и недостатками, которые тем не менее или приемлемы, или преодолимы. В совокупности с остальными преимуществами это делает ОАЭ практически единственным доступным для российского бизнеса решением. «Смогут ли ОАЭ удержать эту роль в текущей обстановке, покажет время», — резюмирует Фролов.