ОСОБЕННОСТИ РАСЧЕТА И ВЗЫСКАНИЯ НЕУСТОЙКИ ПО ДОГОВОРАМ ОКАЗАНИЯ УСЛУГ ПО ПЕРЕДАЧЕ ЭЛЕКТРОЭНЕРГИИ
При взыскании неустойки по договорам оказания услуг по передаче электроэнергии кредиторам необходимо учитывать некоторые особенности:
- в каких случаях можно начислять неустойку за просрочку оплаты промежуточных платежей,
- включаются ли в период просрочки выходные и праздничные дни, а также день фактического платежа
- включается ли в период просрочки дата, указанная в сроке оплаты после предлога «до»
- можно ли применять в алгоритме расчета начисление неустойки на саму сумму платежа
- всегда ли применяется мораторий по ПП РФ №497 от 28.03.2022
- особенности применения «антикризисной» ставки по ПП РФ №474 от 26.03.2022 и ПП РФ №912 от 20.05.2022.
На эти вопросы будут даны ответы с подробным обоснованием и ссылками на судебную практику, а также будут даны рекомендации кредиторам при начислении и взыскании сумм неустойки.
I. Неустойка за просрочку промежуточного платежа.
- Обязательство по оплате промежуточного и фактического платежа
Пунктом 15(3) Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных ПП РФ от 27.12.2004 N 861, установлено, что потребители услуг по передаче электрической энергии (за исключением гарантирующих поставщиков, энергосбытовых, энергоснабжающих организаций - потребителей услуг по передаче электрической энергии, оказываемых в интересах населения и приравненных к нему категорий потребителей, включая исполнителей коммунальной услуги, а также прочих потребителей) оплачивают 50 процентов стоимости оказываемых им услуг по передаче электрической энергии на условиях предоплаты.
Согласно письму ФАС России от 29.03.2017 № ВК/20261/17, сроки внесения 50 процентов стоимости оказываемых потребителю услуг не могут быть позднее 30/31 (для февраля - 27/28) числа месяца, предшествующего расчетному периоду.
В соответствии с пунктом 15 (3) ПП РФ от 27.12.2004 N 861, стоимость объема услуг по передаче электрической энергии, оказываемых в интересах потребителей электрической энергии (мощности) (за исключением населения и приравненных к нему категорий потребителей, включая исполнителей коммунальной услуги), за расчетный период, уменьшенная на величину средств, внесенных потребителем услуг по передаче электрической энергии в качестве оплаты оказанных услуг по передаче электрической энергии в месяце, за который осуществляется оплата, либо на условиях предоплаты, оплачивается до 20-го числа месяца, следующего за расчетным периодом.
Сравнение обязательств по внесению промежуточного платежа и по оплате фактически оказанных услуг приведено в таблице:
|
Основание для исчисления размера |
Срок исполнения |
Ответственность за неисполнение |
||
Начало исполнения |
Окончания исполнения |
Начало просрочки |
Окончание просрочки |
||
Обязательство по оплате промежуточного платежа |
Плановая стоимость услуг, согласованная в договоре и указанная в счете |
1 число месяца, предшествующего месяцу оказания услуг |
Последнее число месяца, предшествующего месяцу оказания услуг |
Последнее число месяца, предшествующего месяцу оказания услуг + 1 день (или первое число месяца оказания услуг) |
дата фактической оплаты (при наличии) или последнее число месяца оказания услуг (при отсутствии) |
Обязательство по оплате фактически оказанных услуг |
Фактическая стоимость услуг, определенная на основании первичных документов |
1 число месяца, следующего за месяцем оказания услуг |
20 число месяца, следующего за месяцем оказания услуг |
20 число месяца, следующего за месяцем оказания услуг + 1 день |
дата фактической оплаты (при наличии) или дата подачи иска/принятия решения суда (при отсутствии) |
Несмотря на тот факт, что сумма промежуточного платежа засчитывается в счет оплаты фактически оказанных услуг, для цели расчета неустойки они являются самостоятельными, обладающими различными основаниями для исчисления размера, различными сроками начала и окончания исполнения, начала и окончания просрочки исполнения.
- Когда начисляется неустойка на промежуточный платеж.
а) Общая формулировка в договоре о праве начисления неустойки за просрочку оплаты услуг.
Такая формулировка повторяет положения закона.
В соответствии с п. 2 ст. 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ «Об электроэнергетике» потребители услуг по передаче электрической энергии, определяемые правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие оказанные им услуги по передаче электрической энергии, обязаны уплатить сетевой организации пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка РФ, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы, за каждый день просрочки, начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.
В рамках дела №А40-200411/2014 рассматривался вопрос о том, можно ли считать согласованным условие о начислении нестойки на промежуточные платежи, если отдельно об этом не указано. ВС РФ в Определении от 15.08.2016 N 305-ЭС16-4576 высказал позицию, что такая формулировка (про «оплату услуг») включает все виды платежей, т.е. начислять неустойку на промежуточные платежи правомерно.
Однако, существует риск «узкого» толкования, когда со ссылкой на ст. 331 ГК РФ (форма соглашения о неустойке), ст. 431 ГК РФ (буквальное толкование условий договора), п. 16 Обзора судебной практики ВС РФ N 3 (2016), суды отказывают во взыскании неустойки на промежуточные платежи в случае «общей формулировки».
В отличие от платежей за фактически оказанные услуги ответственность за просрочку оплаты промежуточных платежей законом не установлена, из чего суды делают вывод о необходимости отдельного согласования данного условия в договоре.
Более поздняя практика складывается не в пользу кредитора: Определение ВС РФ от 25.02.2020 N 305-ЭС19-28066 по делу N А40-206195/2018, Определение ВС РФ от 28.11.2019 N 308-ЭС19-21397 по делу N А77-1170/2018, Определение ВС РФ от 08.06.2018 N 309-ЭС18-7933 по делу N А47-6453/2017, Постановление АС СКО от 12.12.2019 N Ф08-10286/2019 по делу N А77-1745/2018 (Определением ВС РФ от 13.04.2020 N 308-ЭС20-3163 отказано в передаче дела для пересмотра)).
Аналогичная ситуация складывается при несогласованности договорного условия о начислении неустойки за просрочку промежуточных платежей, например, в случае, если условие было обозначено в протоколе разногласий и не было согласовано сторонами в итоге.
б) Конкретная формулировка в договоре о праве начисления неустойки за просрочку плановых промежуточных платежей
Здесь применяется условие договора.
Исчисление сроков на примере оказания услуг за март 2023г.
|
Срок исполнения |
Ответственность за неисполнение |
||
|
Начало исполнения |
Окончания исполнения |
Начало просрочки |
Окончание просрочки |
Обязательство по уплате промежуточного платежа (неустойка согласована в договоре) |
01.02.2023 |
28.02.2023 |
01.03.2023 |
дата фактической оплаты или 31.03.2023 (при отсутствии оплаты) |
Обязательство по оплате фактически оказанных услуг |
01.04.2023 |
20.04.2023 |
21.04.2023 |
дата фактической оплаты или дата подачи иска/принятия судебного акта (при отсутствии оплаты) |
Можно ли период просрочки для начисления неустойки на промежуточный платеж «растянуть» до 20 числа месяца, следующего за месяцем оказания услуг?
Вопрос спорный, т.к. с момента окончания оказания услуг (с первого числа месяца, следующего за месяцем оказания услуг) возникает обязательство по оплате факта, т.е. в таком случае периоды будут иметь наложение друг на друга (период просрочки по авансовому платежу совпадать с периодом надлежащего исполнения обязательства по оплате факта) и возникнет вопрос об отнесении оплат.
Например, поступившая оплата 17.04.2023 в приведенном примере будет считаться своевременным погашением факта или просроченной оплатой промежуточного платежа? Во избежание споров, период просрочки по промежуточному платежу рекомендуется закончить последним числом месяца оказания услуг.
Таким образом, при начислении неустойки за просрочку промежуточного платежа кредитору рекомендуется проанализировать условия договора, предусматривающего данную ответственность.
II. Выходные/праздничные дни и день платежа при начислении неустойки
В судебной практике используется подход, в соответствии с которым в случае, если день оплаты приходится на выходной или праздничный день, то срок оплаты передвигается на ближайший за ним рабочий день с соответствующим переносом даты начала периода просрочки.
Например, если приходится на субботу, то начало периода просрочки исчисляется как +3 дня, если на воскресенье, то +2 дня, если на новогодние праздники, то +2 дня после их окончания.
Судебная практика: Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28.01.2022 N 07АП-11239/2021 по делу N А45-23999/2021, Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.08.2022 N 16АП-2107/2022 по делу N А20-4126/2021, Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.01.2018 N 14АП-9124/2017 по делу N А05-8508/2017, Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 06.07.2017 N Ф06-20685/2017 по делу N А57-4428/2016, Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.03.2017 N 12АП-14826/2016 по делу N А57-4428/2016.
При этом, день фактического платежа включается в период расчета неустойки (п. 65 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств»).
Таким образом, при расчете неустойки кредитору рекомендуется исключить из периода просрочки выходные и праздничные дни, но допускается включить день фактического платежа.
III. Дата после предлога «ДО» при исчислении периода просрочки
Как было указано выше, согласно п. 15 (3) ПП РФ от 27.12.2004 N 861, стоимость объема услуг по передаче электрической энергии … оплачивается до 20-го числа месяца, следующего за расчетным периодом. Аналогичное условие содержится в договорах оказания услуг по передаче электроэнергии.
Включение или не включение в период исполнения обязательства даты, указанной в договоре после предлога «ДО» (назовем это «спорный день») в судебной практике не имеет однозначного ответа.
На уровне нормативного акта закреплен случай, когда такой день НЕ включается в нужный период. Это п. 1 ч. 5 ст. 16 Федерального закона «Об исполнительном производстве» от 02 октября 2007 г. № 229-ФЗ, в котором указано, что срок, определенный в исполнительном документе календарной датой, оканчивается в день, непосредственно предшествующий указанной в исполнительном документе дате, если исполнительным документом предписано совершить определенные действия до этой даты.
На уровне Пленума ВС РФ есть разъяснения, когда такой день включается.
Так, согласно ч. 1 ст. 155 ЖК РФ плата за жилое помещение и коммунальные услуги вносится ежемесячно до десятого числа месяца, следующего за истекшим месяцем, если иной срок не установлен договором управления многоквартирным домом либо решением общего собрания членов товарищества собственников жилья, жилищного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива. В п. 30 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.06.2017 N 22 разъясняется, что в указанном случае последним днем срока внесения платы за жилое помещение и коммунальные услуги является десятое число месяца включительно.
Судебная практика применительно к разным видам обязательств приведена в таблице:
Вид обязательства |
Включается |
НЕ включается |
Обязательство по исполнению исполнительного документа |
|
п. 1 ч. 5 ст. 16 Федерального закона «Об исполнительном производстве» от 02 октября 2007 г. № 229-ФЗ |
Обязательство по оплате коммунальных услуг |
п. 30 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.06.2017 N 22 |
|
Срок действия договора аренды (влияет на обязанность регистрации договора) |
Подавляющее количество судебной практики. Практика на уровне ВС РФ: Определение ВАС РФ от 01.08.2011 N ВАС-9565/11 по делу N А09-7159/2010, Определение ВАС РФ от 15.04.2011 N ВАС-4613/11 по делу N А32-55752/2009-38/3-Б-187-УТ |
Постановление Президиума ВАС РФ от 14.01.2003 N 9523/02 |
Срок действия банковской гарантии |
|
Постановление АС ЗСО от 01.12.2020 № Ф07-13205/2020 по делу № А56-121898/2019 |
Обязательство по поставке товара/ выполнению работ/ оказанию услуг |
Решение АС Иркутской области от 24.01.2022 по делу N А19-14537/2021 (оставлено без изменения Постановлением 4 ААС от 19.04.2022), Постановление АС МО от 07.06.2023 по делу N А40-211555/2022 (со ссылкой на п. 30 Постановления Пленума ВС РФ от 27.06.2017 N 22 и Определение ВС РФ от 02.08.2016 по делу N А07-14123/2015), Постановление АС МО от 11.07.2022 по делу N А40-126647/2021, Постановление АС МО от 22.06.2022 N Ф05-12774/2022 по делу N А40-196926/2021, Постановление АС МО от 08.04.2022 N Ф05-6403/2022 по делу N А40-126732/2021, Постановление АС ПО от 03.02.2022 N Ф06-13475/2021 по делу N А57-11955/2021, Постановление АС МО от 27.12.2021 N Ф05-30348/2021 по делу N А40-241258/2020, Постановление АС МО от 26.01.2021 N Ф05-22903/2020 по делу N А40-255617/2019 (со ссылкой на Определение ВС РФ от 02.08.2016 N 309-ЭС16-9152, Определение СК по экономическим спорам ВС РФ от 16.10.2018 N 304-КГ18-7786) Постановление АС ДО от 17.02.2022 N Ф03-421/2022 по делу N А37-426/2021 (Определением ВС РФ от 15.04.2022 N 303-ЭС22-4943 отказано в передаче в СК по экономическим спорам ВС РФ),
|
Постановление 9 ААС от 15.12.2021 N 09АП-65959/2021 по делу N А40-119883/2021 (Постановлением АС МО от 01.04.2022 N Ф05-5201/2022 оставлено без изменения) (со ссылкой на Постановлении Президиума ВАС РФ от 14 января 2003 г. N 9523/02) Постановление АС МО от 17.01.2022 N Ф05-33235/2021 по делу N А40-58439/2021, Постановление АС МО от 25.12.2020 № Ф05-23123/2020 по делу № А40-245765/2019 (со ссылкой на Постановлении Президиума ВАС РФ от 14 января 2003 г. N 9523/02) Постановление 9 ААС от 23.04.2019 № 09АП-13048/2019 по делу № А40-296463/18 (со ссылкой на Постановлении Президиума ВАС РФ от 14 января 2003 г. N 9523/02), Постановление 17 ААС от 07.05.2018 по делу № А60-61487/2017, Решение АС Свердловской области от 16.10.2018 по делу № А60-33613/2018 (Постановлением 17 ААС от 20.02.2019 оставлено без изменения), Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.08.2020 № 09АП-20732/2020 по делу № А40-289850/2019 (со ссылкой на судебную практику: постановления АС МО от 21.07.2020 по делу N А40-293390/19, от 18.01.2016 N А40-18434/15, постановления 9 ААС от 23.04.2019 по делу N А40-296463/18, от 26.03.2020 по делу N А40-265202/19, Постановление Президиума ВАС РФ от 14.01.2003 N 9523/02, постановления АС УО от 31.05.2017 N А60-28032/2016, от 09.02.2017 N А60-6411/2016, постановление АС ВСО от 09.04.2018 N А78-17046/2016, постановление АС ЗСО от 09.08.2017 N А45-20624/2016) , |
Обязательство по оплате товара/ работ/ услуг |
|
Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 28.05.2019 № Ф02-1383/2019 по делу № А33-17643/2018, Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 31.05.2017 № Ф09-2012/17 по делу № А60-28032/2016 |
Обязательство по оплате услуг по газоснабжению, ОДУ, водоснабжению, теплоснабжению, электроснабжению |
Определение Верховного Суда РФ от 02.08.2016 по делу N А07-14123/2015, Постановление АС МО от 01.02.2021 N Ф05-23104/2020 по делу N А40-29371/2020, Постановление АС ДО от 22.01.2018 N Ф03-4883/2017 по делу N А73-7846/2017, Постановление АС ДО от 06.09.2017 N Ф03-3298/2017 по делу N А37-2831/2016 |
Постановление АС ДО от 24.06.2016 № Ф03-2749/2016 по делу № А51-20763/2015,
|
Обязательство по оплате услуг по передаче э/э |
Постановление АС ЦО от 30.08.2022 N Ф10-2447/2022 по делу N А35-10381/2021, Постановление АС ЗСО от 27.09.2018 N Ф04-3787/2018 по делу N А75-20929/2017, Постановление АС ЗСО от 13.06.2018 N Ф04-1426/2018 по делу N А27-5651/2017, Постановление АС ЗСО от 12.04.2018 N Ф04-1150/2018 по делу N А27-13443/2017, Постановление АС ЗСО от 07.03.2018 N Ф04-169/2018 по делу N А46-9736/2017. *Данные судебные акты содержат ссылку на Определение ВС РФ от 02.08.2016 N 309-ЭС16-9152 Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 02.10.2018 N Ф06-36995/2018 по делу N А49-16709/2017 (признана ошибочной ссылка на постановление ВАС РФ от 14.01.2003 № 9523/02, сделана ссылка на п. 30 Постановления Пленума ВС РФ от 27.06.2017 N 22) |
Постановление АС МО от 18.01.2016 N Ф05-18550/2015 по делу N А40-18434/15, Постановление ФАС ЗСО от 07.07.2014 по делу N А46-9599/2013, Постановление АС ВСО от 09.04.2018 № Ф02-1053/2018 по делу № А78-17046/2016 (со ссылкой на Постановление Президиума ВАС РФ от 14.01.2003 № 9523/02), Постановление 9 ААС от 30.06.2021 № 09АП-37686/2021 по делу № А40-200464/2020, Постановление АС ЗСО от 09.08.2017 № Ф04-2884/2017 по делу № А45-20624/2016 (со ссылкой на постановление ВАС РФ от 14.01.2003 № 9523/02) |
Процессуальное действие |
Постановление 2 ААС от 15.02.2022 N 02АП-776/2022 по делу N А17-8933/2021 |
|
При обосновании выводов суды, с одной стороны, придерживаются лингвистического подхода в буквальном толковании условий договора, и в вину сторонам ставится нечеткость формулировок (отсутствие слова «включительно» толкуется как «исключая» данную дату), с другой стороны, суды считают лингвистическое толкование порождающим правовую неопределенность.
Так, в Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 25.12.2020 по делу N А40-245765/2019 указано:
«При толковании условий договора в силу абзаца первого статьи 431 ГК РФ судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений (буквальное толкование).
Между тем, из условий спорного государственного контракта (пункт 3.2.2) следует, что поставщик обязан осуществить доставку товара грузополучателям в срок "до 25 ноября 2016 года", т.е. при определении предельного срока поставки употреблен предлог "ДО", который в русском языке употребляется при указании предела, границы распространения действия и т.п.
В отсутствие слова "включительно" применение предлога "ДО" подразумевает, что последним днем срока в этом случае признается дата, предшествующая согласованной в договоре.
Указанное толкование согласуется с правовой позицией, изложенной в постановлении Президиума ВАС РФ от 14.01.2003 N 9523/02, постановлении Арбитражного суда Московского округа от 18.01.2016 N Ф05-18550/2015».
Противоположное обоснование приведено в Решении АС Иркутской области от 24.01.2022:
«Течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало (статья 191 ГК РФ). Если срок установлен для совершения какого-либо действия, оно может быть выполнено до двадцати четырех часов последнего дня срока (пункт 1 статьи 194 ГК РФ).
Из указанных норм при их буквальном толковании следует, что дата окончания исполнения обязательств включается в установленный по договору или закону срок. Использование предлога «до» при этом не имеет определяющего значения, поскольку законодатель указывает на конкретную дату исполнения обязательства. Иное порождало бы правовую неопределенность, связанную с лексическими тонкостями русского языка.
Соответственно период просрочки исполнения обязательств начинает течь на следующий день, после даты окончания срока исполнения обязательств».
В Постановлении Арбитражного суда Поволжского округа от 02.10.2018 N Ф06-36995/2018 по делу N А49-16709/2017 указано:
«О наличии правовой неопределенности при использовании толкового словаря русского языка в отрыве от нормативного регулирования отражено в определении ВС РФ от 07.06.2018 N 301-ЭС18-9028 по делу N А17-4799/2017».
Толкование различается в зависимости от вида обязательств и оценки последствий такого толкования судами.
Так, в спорах по исчислению срока действия договора аренды в большинстве случаев суды включают указанную после предлога «ДО» даты в срок действия договора, что влечет обязанность регистрации договора.
В спорах по просрочке исполнения обязательств по поставке/выполнению работ/оказанию услуг практика складывается 50/50, в спорах по просрочке исполнения денежных обязательств по оплате товаров/работ/услуг - перевес в пользу позиции по включению спорной даты в срок, что дает некое преимущество должнику при взыскании с него неустойки за просрочку оплаты.
В спорах по взысканию неустойки за просрочку оплаты оказанных услуг по передаче электроэнергии большая часть судебной практики складывается также в пользу должника, при этом, суды используют ссылку на п. 30 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.06.2017 N 22, разъясняющий порядок оплаты за коммунальные услуги (ч. 1 ст. 155 ЖК РФ).
При этом, при обосновании противоположной позиции суды ссылаются на Постановление Президиума ВАС РФ от 14.01.2003 N 9523/02 о сроке договора аренды, что представляется нерелевантным и устаревшим.
Мотивировка в судебной практике по договорам оказания услуг по передаче электроэнергии приводится следующая.
В Постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 30.08.2022 N Ф10-2447/2022 по делу N А35-10381/2021 указано:
«Пунктом 1 статьи 314 ГК РФ установлено, что, если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода.
Таким образом, должник, не перечисливший кредитору денежные средства, считается просрочившим исполнение денежного обязательства с началом дня (суток), следующего за последним днем срока надлежащего исполнения обязательств.
Аналогичной вывод содержится в определении Верховного Суда Российской Федерации от 02.08.2016 N 309-ЭС16-9152 по делу N А07-14123/2015».
В Постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 27.09.2018 N Ф04-3787/2018 по делу N А75-20929/2017 указано:
«Кроме того судами не принята во внимание правовая позиция Верховного Суда Российской Федерации, изложенная в определении от 02.08.2016 N 309-ЭС16-9152, и в пункте 30 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27.06.2017 N 22 "О некоторых вопросах рассмотрения судами споров по оплате коммунальных услуг и жилого помещения, занимаемого гражданами в многоквартирном доме по договору социального найма или принадлежащего им на праве собственности", согласно которой использование сторонами договора при согласовании сроков оплаты предлогов "до", "по" не имеет определяющего значения, поскольку имеется указание на конкретную дату».
Таким образом, при расчете неустойки за просрочку оказанных услуг по передаче электроэнергии кредитору рекомендуется исключать из периода просрочки день, указанный после предлога «ДО».
IV. Начисление неустойки на платеж, а не на сумму непогашенного остатка долга
По общему правилу, алгоритм расчета неустойки за просрочку оказанных услуг по передаче электроэнергии представляет собой умножение суммы задолженности на ставку и на количество дней просрочки. При наличии оплаты за базу для расчета неустойки берется остаток задолженности за минусом частичной оплаты.
Однако, иногда кредитором используется алгоритм расчета с начислением неустойки на суммы фактических платежей вместо начисления неустойки на сумму задолженности (такой алгоритм чуть увеличивает итоговую сумму неустойки), что признается судами неправомерным (см. судебные акты по делам №А10-397/2021, А10-3441/2020, N А10-4218/2021, N А10-2996/2021, А10-3843/2020).
Так, в Постановлении Четвертого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2023 N 04АП-5541/2022 по делу N А10-4218/2021 указано:
«Приведенный истцом способ расчета является неверным, нарушающим права и интересы ответчика, так как истец начисляет неустойку на сумму произведенного ответчиком платежа, а не на сумму долга за спорный период».
Таким образом, при расчете неустойки за просрочку оказанных услуг по передаче электроэнергии кредитору рекомендуется использовать алгоритм по начислению неустойки на сумму задолженности за вычетом частичных оплат.
V. Мораторий по ПП РФ №497 от 28.03.2022 (срок действия с 01.04.2022 по 01.10.2022)
Постановлением Правительства РФ №497 от 28.03.2022 «О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами» предусмотрено введение моратория на возбуждение дел о банкротстве.
Мораторием, в том числе, предусмотрен запрет на начисление неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей (п. 1 ст. 9.1, п. 1 ст. 63 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
ПП РФ N 497 от 28.03.2022 вступило в силу со дня его официального опубликования (01.04.2022) и утратило силу в связи с истечением срока действия, т.е. 01.10.2022.
Письмом ФНС России от 18.07.2022 N 18-2-05/0211@ сообщается, что последним днем действия моратория на возбуждение дел о банкротстве, введенного в соответствии с данным документом, является 01.10.2022 (включительно).
Несмотря на широкое применение судами моратория, необходимо учитывать, что его применение не является безусловным и зависит от динамики финансового состояния должника.
Так, в абз. 2 п. 7 Постановления Пленума ВС РФ от 24.12.2020 N 44 "О некоторых вопросах применения положений статьи 9.1 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление N 44) разъяснено, что если при рассмотрении спора о взыскании неустойки или иных финансовых санкций, начисленных за период действия моратория, будет доказано, что ответчик, на которого распространяется мораторий, в действительности не пострадал от обстоятельств, послуживших основанием для его введения, и ссылки данного ответчика на указанные обстоятельства являются проявлением заведомо недобросовестного поведения, суд в зависимости от обстоятельств дела и с учетом характера и последствий поведения ответчика может удовлетворить иск полностью или частично, не применив возражения о наличии моратория (п. 2 ст. 10 ГК РФ).
Неприменение моратория судом с учетом отсутствия влияния на финансовое состояние должника подтверждается судебной практикой: Постановление АС Северо-Кавказского округа от 25.02.2022 по делу №А63-786/2021, Постановление АС Московского округа от 07.12.2021 по делу №А40-9987/2021, от 25.05.2022 по делу №А40-139456/2020.
Кроме того, с учетом положений абз. 2 п. 2 постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве" для определения периода, подпадающего под действие моратория, необходимо учитывать период оказания услуг.
Т.е. мораторий применяется к начисленной неустойке за периоды оказания услуг по март 2022г. включительно, и не применяется для начисленной неустойки за периоды оказания услуг апрель 2022 - октябрь 2022, т.к. данные требования отвечают критериям «текущих».
Данная позиция подтверждается судебной практикой: Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 06.06.2023 N Ф04-1739/2023 по делу N А67-8761/2022, Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2022 по делу №А27-9500/2022, Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 03.03.2023 N 02АП-11660/2022 по делу N А82-10758/2022, Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 15.12.2022 N 02АП-9922/2022 по делу N А82-10445/2022, Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2022 N 13АП-31577/2022 по делу N А42-5321/2022, Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2023 N 15АП-23924/2022 по делу N А53-25537/2022, Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.05.2023 N 16АП-916/2023 по делу N А18-3263/2022, Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.01.2023 N 16АП-4501/2022 по делу N А63-14166/2022 и др.
Таким образом, при расчете неустойки за просрочку оказанных услуг по передаче электроэнергии кредитору рекомендуется анализировать динамику финансового состояния должника, а также учитывать неприменение моратория к неустойке за период оказания услуг апрель 2022- октябрь 2022.
VI. «Антикризисная» ставка
Нередко в судебных спорах о взыскании неустойки по договорам оказания услуг по передаче электроэнергии встает вопрос о применении «антикризисной ставки». Такая ставка предусмотрена ПП РФ №474 от 26.03.2022 и ПП РФ №912 от 20.05.2022.
1) ПП РФ №474 от 26.03.2022 (срок действия с 31.03.2022 до 01.01.2025)
Ст. 9 Федерального закона от 14.03.2022 N 58-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" Правительству РФ в 2022 году предоставлено право устанавливать особенности регулирования жилищных отношений, а именно, особенности начисления и взыскания неустойки (штрафа, пени) за несвоевременное и (или) не полностью исполненное юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями обязательство по оплате услуг, предоставляемых на основании договоров в соответствии с законодательством Российской Федерации об электроэнергетике.
Во исполнение указанной нормы Правительством РФ издано Постановление от 26.03.2022 N 474 "О некоторых особенностях регулирования жилищных отношений в 2022 -2024 годах", которым установлено, что до 1 января 2025 года начисление и уплата пени в случае неполного и (или) несвоевременного внесения платы за жилое помещение и коммунальные услуги, взносов на капитальный ремонт, установленных жилищным законодательством Российской Федерации, а также начисление и взыскание неустойки (штрафа, пени) за несвоевременное и (или) не полностью исполненное юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями обязательство по оплате услуг, предоставляемых на основании договоров в соответствии с законодательством Российской Федерации о газоснабжении, об электроэнергетике, о теплоснабжении, о водоснабжении и водоотведении, об обращении с твердыми коммунальными отходами, осуществляются в порядке, предусмотренном указанным законодательством Российской Федерации, исходя из минимального значения ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации из следующих значений: ключевая ставка Центрального банка Российской Федерации, действующая по состоянию на 27 февраля 2022 г. (9,5%) и ключевая ставка Центрального банка Российской Федерации, действующая на день фактической оплаты.
Указание на регулирование жилищных отношений не дает оснований для применения данного нормативного акта в спорах, вытекающих из договоров оказания услуг по передаче электроэнергии.
Ранее, использование аналогичных формулировок в ст. 18 Федерального закона от 01.04.2020 N 98-ФЗ, с учетом их конкретизации в Постановлении Правительства РФ от 02.04.2020 N 424 (срок действия с 06.04.2020 до 01.01.2021), определяло достаточно узкую сферу применения данных норм - только к договорам между исполнителями коммунальных услуг и собственниками/ пользователями помещений в многоквартирных домах (собственниками/ пользователями жилых домов).
Вывод о неприменимости ПП РФ №474 от 26.03.2022 к правоотношениям по оказанию услуг по передаче электроэнергии и по поставке газа подтверждается судебной практикой: Постановление АС Северо-Кавказского округа от 29.12.2022 по делу N А61-3163/2021, Постановление 16 ААС от 30.03.2023 N 16АП-2258/2022 по делу N А20-4960/2021.
2) ПП РФ №912 от 20.05.2022 (срок действия с 28.02.2022 по 31.12.2022)
Специальные правила, регулирующие особенности начисления неустойки по обязательствам по оплате услуг по передаче электроэнергии, содержатся в Постановлении Правительства РФ №912 от 20.05.2022, принятом во исполнение п.2 ст. 46.3 Федерального закона «Об электроэнергетике» (в редакции Федерального закона от 1.05.2022 №127-ФЗ).
Согласно пп. «б» п. 2 указанного Постановления с 28 февраля 2022 г. по 31 декабря 2022 г при применении порядка начисления пеней за неисполнение и (или) ненадлежащее исполнение обязательств по оплате услуг по передаче электрической энергии сетевой организации, оплате электрической энергии гарантирующему поставщику и производителю электрической энергии (мощности) на розничных рынках электрической энергии, предусмотренного п. 2 ст. 26 и п. 2 ст. 37 Федерального закона "Об электроэнергетике", взамен ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, используется минимальное значение ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации из следующих значений: ключевая ставка Центрального банка Российской Федерации, действующая по состоянию на 27 февраля 2022 г., и ключевая ставка Центрального банка Российской Федерации, действующая на день фактической оплаты.
При применении необходимо учитывать следующие особенности:
- указанный нормативный акт применяется только при взыскании законной неустойки, но не применяется при взыскании договорной неустойки
- указанный нормативный акт не применяется к периоду просрочки, начиная с 01.01.2023
Таким образом, при расчете неустойки за просрочку оказанных услуг по передаче электроэнергии кредитору рекомендуется учитывать особенности применения «антикризисной» ставки по ПП РФ №912 от 20.05.2022.
По итогам рассмотрения особенностей расчета и взыскания неустойки по договорам оказания услуг по передаче электроэнергии можно дать следующие рекомендации кредитору:
1) проанализировать условия договора, предусматривающие ответственность за просрочку промежуточного платежа в договоре
2) исключить из периода просрочки выходные и праздничные дни, но включить день фактического платежа.
3) исключить из периода просрочки день, указанный после предлога «ДО».
4) использовать алгоритм по начислению неустойки на сумму задолженности за вычетом частичных оплат, а не на суммы платежей
5) при применении судом моратория по ПП РФ №497 от 28.03.2022 проанализировать динамику финансового состояния должника, а также учесть неприменение моратория к неустойке за период оказания услуг апрель 2022- октябрь 2022.
6) учесть особенности применения «антикризисной» ставки по ПП РФ №912 от 20.05.2022, а не по ПП РФ №474 от 26.03.2022