Есть ли французские наемники на Украине или нет – зависит от статуса их подразделения

Некоторое время назад прошла информация о французских гражданах, воевавших на стороне Украины и попавших под удар российских вооруженных сил. После этого МИД России официально предъявил Франции демарш (для чего был вызван посол Франции в России). Ниже цитата из сообщения российского МИДа по этому поводу:

Послу было указано, что гибель его соотечественников лежит на совести официального Парижа, потворствующего работе в стране рекрутинговых механизмов, с помощью которых набираются наёмники для участия в боевых действиях на стороне киевского режима.

Источник: https://mid.ru/ru/foreign_policy/news/1926730/

Позиция Франции была озвучена министром обороны этой страны следующим образом:

Есть французы, гражданские, кто отправился воевать на Украину в украинской военной форме. Мы не можем им запретить, мы все-таки демократия. По определению эти люди не имеют связи с французскими вооруженными силами, не носят французскую военную форму и не связаны с французскими военными институтами.

Цит. по: https://ria.ru/20240119/ukraina-1922446783.html

Меня заинтересовал этот вопрос в связи с тем, что наемничество запрещено во Франции под угрозой уголовного наказания. Ситуация выглядит странно. Пусть французский министр обороны и не прокурор, но как-то он легкомысленно относится к тому, что французские граждане совершают преступление, предусмотренное французским УК.

Похоже все упирается в то, как определять понятие «наемник». В международном праве оно содержится в статье 47 Дополнительного протокола I от 8 июня 1977 года к Женевским конвенциям от 12 августа 1949 года. Есть еще Международная конвенция от 4 декабря 1989 года о борьбе с вербовкой, использованием, финансированием и обучением наемников, но, насколько я могу судить, она не привносит каких-то принципиальных изменений и к тому же не ратифицирована ни Россией, ни Францией. Поэтому в дальнейшем я буду использовать только ст. 47 Протокола I.

Статья 47

Наемники

1. Наемник не имеет права на статус комбатанта или военнопленного.
2. Наемник – это любое лицо, которое:
а) специально завербовано на месте или за границей для того, чтобы сражаться в вооруженном конфликте;
б) фактически принимает непосредственное участие в военных действиях;
в) принимает участие в военных действиях, руководствуясь, главным образом, желанием получить личную выгоду, и которому в действительности обещано стороной или по поручению стороны, находящейся в конфликте, материальное вознаграждение, существенно превышающее вознаграждение, обещанное или выплачиваемое комбатантом такого же ранга и функций, входящим в личный состав вооруженных сил данной стороны;
г) не является ни гражданином стороны, находящейся в конфликте, ни лицом, постоянно проживающим на территории, контролируемой стороной, находящейся в конфликте;
д) не входит в личный состав вооруженных сил стороны, находящейся в конфликте; и
е) не послано государством, которое не является стороной, находящейся в конфликте, для выполнения официальных обязанностей в качестве лица, входящего в состав его вооруженных сил.»

Источник: https://docs.cntd.ru/document/901755843

Для признания наемником все эти условия должны выполняться. Но здесь обнаруживается расхождение между российским и французским уголовным правом. Ниже я привожу нормы российского и французского УК. Эти нормы сформулированы явно под влиянием ст. 47 Протокола I, но по-разному. Перед соответствующими признаками я поставил в скобочках подпункты из ст. 47 Протокола I.

Определение понятия «наемника» дано в ст. 359 УК РФ:

... 3. (б) Участие наемника в вооруженном конфликте или военных действия...

Примечание. Наемником признается лицо, действующее в целях (в) получения материального вознаграждения и (г) не являющееся гражданином государства, участвующего в вооруженном конфликте или военных действиях, не проживающее постоянно на его территории, а также  (е) не являющееся лицом, направленным для исполнения официальных обязанностей.

А вот французский УК:

Статья 436-1

лишением свободы сроком на 5 лет и штрафом 75 000 евро наказывается

любое лицо, (а) специально завербованное для участия в вооруженном конфликте и которое  не является (г) ни гражданином государства-участника указанного вооруженного конфликта, (д) ни военнослужащим вооруженных сил этого государства, а также (е) не было направлено с миссией государством, иным, чем одно из участвующих в конфликте, в качестве члена вооруженных сил этого [стороннего] государства, (б-в) принимавшее или пытавшееся принимать непосредственное участие в военных действиях с целью получения личной выгоды или вознаграждения, значительно превышающего то, которое выплачивается или обещается комбатантам с аналогичным званием и должностями в вооруженных силах стороны, за которую оно должно было сражаться;...

Источник оригинала: https://www.legifrance.gouv.fr/codes/article_lc/LEGIARTI000006418746/2024-01-20

Ключевое различие состоит в подпункте д) Протокола I: «не входит в личный состав вооруженных сил стороны, находящейся в конфликте». Это положение отражено во французском УК, но отсутствует в российском. Таким образом, на практике все упирается в статус французов. Даже если они воюют за деньги, но в составе частей регулярной украинской армии, то с позиции французского и международного права наемниками они не считаются. Поэтому французский министр обороны обратил внимание на «украинскую военную форму». Противоречие в позициях обеих стран частично разрешилось, или, как минимум, стало более понятным.

РИА «Новости» описывает фактическую сторону вопроса следующим образом:

МИД Франции, несмотря на множество свидетельств присутствия французских наемников в ВСУ, попытался откреститься от соотечественников в украинских подразделениях.

Источник: https://ria.ru/20240122/naemniki-1922804658.html

То есть французы, судя по всему, служили в рядах ВСУ (Вооруженных сил Украины) и поэтому наемниками с точки зрения французского закона не являлись.

Признак интеграции в вооруженные силы страны – участника конфликта важен в связи с тем, принимает ли на себя данное государство ответственность за действия такого подразделения или нет. Как мы знаем, со стороны Украины действуют группировки, по поводу которых украинская сторона официально заявляет, что они не входят в состав вооруженных сил этой страны и она не отвечает за их акции. Участники таких подразделений при наличии остальных признаков будут считаться наемниками с точки зрения ст. 47 Протокола I и французского УК.

В заключении замечу, что рассмотренный здесь вопрос весьма специальный, поэтому если кто-то из коллег, особенно тех, кто профессионально занимается этой областью, захочет прокомментировать, уточнить, дополнить, поправить, то буду этому рад.